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近现代东亚的法典化 (C0d瞌6c枷。璐inMbd咖East心a) 崔钟库‘ 李艺玲“翻译 再 中、日、韩三国在十九世纪中叶以前的数千年间，都是从以“东 AsiaIlCom咖n 亚普通法” (East Law)为基础的东亚秩序中维持下来 的。①随着西洋势力东渐而同时发生的东亚法的西洋化，即因受容 0f (Rec印donwest唧hw)②西洋法成为不可避免的现实而被挑战，许 多先觉者和有识之士对怎样去应对这个挑战而烦恼。@本文将考察西洋 法的受容是怎样被连接成法典化的。对中、日、韩三国的门户开放和 西洋法受容从比较的角度来观察，可以掌握其特征，也可以预测未来 东亚法的走向。此方面已经有相当多的个别研究，故本文拟从综合角 度进行简略的探讨。 1．日本对西洋法的受容及其法典化 明治维新(1868)以后，日本政府不仅雇用了法国巴黎大学教授 ·汉城国立大学法科大学教授。 “汉城国立大学法科大学硕士研究生。 Univ∞畸，2∞1． ② 日本学者使用“继受”，韩国使用“受容”。 ③S鳓一yIlTellg＆J0hnK．Failb柚k，QliIla’s W鹤t，№rv刹，1979， m榉协the ‰i髓Gelll】舢肌aIld 1985． M．Deudd仃， BadⅫi蚰Envoy8， 443 G璐tave 派遣日本留学生到西洋学习法律。①日本为了修改与西欧的不平等条 约，积极进行了改善法律和法学的活动。最初计划仿效英国议会制度 进行维新，后看到1872年在普法战争中德国战胜法国，从而选择了德 国的富国强兵之路。伊藤博文到柏林大学和维也纳大学留学，为明治 宪法打好了基础。再者，北川善太郎教授指出，在立法之前先受容 稹八束教授撰写的[民法出现使忠者亡]论文，展开了对民法典的激 烈争论。这使新民法的实施被延期，由此采用了德国式的法典体制 (P锄dekt舢鄂t哪)。这样日本基本以德国法为基础，一边维持天皇制， 一边运用了宪法学家KdI删ens恤血所描述的“王冠的民主主义 (c砌粕edd锄locmcy)”。虽然本应对日本的法治主义和民主主义是如何如 何的成功进行讨论，但近来却渐渐有许多日本学者指出：其与西欧的 运营有相当的不同。 2．中国对西洋法的继受及其法典化 中国是比日本稍晚些时候的1903年，在沈家本与伍廷芳的主导下 开始进行法律改革。但因所谓礼教派与法理派的争论，使法的近代化 (西洋化)进行得很不容易。在此笔者对许多问题很感兴趣，特别想知 道沈家本为何喜欢德国法，且当时和哪些西洋法律家有过交涉；另外， 对邀请罔田朝太郎、松罔羲正、志田鲫太郎、小河滋次郎等日本法律 家进行咨询的事情，也很关心。1舛9年以后，随着中华人民共和国成 立而形成的社会主义法系，与西洋资本主义法系又产生了距离。但近 年来随着开放化政策，西洋法的受容被重新积极开展起来。最近，走 到世界各地都能看到很多中国人，且能看到为学习和吸收欧洲、美国 的法制度和法思想而努力着的中国法律家们。日本和韩国正兴起将法 学教育转换成美国式法学院(Law洲)的主张，但不知中国在沈家 ① 日本近代化的成功被分析为是好好运用西洋人顾问官制度的结果。 ill ②Ⅺta孵azen细，R哪妇洲F叫lⅢung妇EIIn，ai8c蛔五villl∞hlsJ印锄，陆l姐， a．M．15r70． 444 本主导下形成的近现代法律制度需要改善些什么。 3．韩国对西洋法的受容及其法典化 实上西洋法的受容已被中断。随着以德国法为主的日本法影响，从 是没有进行过抵制，但大势已不可阻挡。韩国解放后，反省了对德国 法一边倒的现象，引入了美国法。①此后，受美国的影响很大，近年来 更有人主张转