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浅议商业贿赂犯罪 浅议商业贿赂犯罪 赵颖+ 雷伟” 商业贿赂是随着商品经济的发展而逐步产生和发展起来的一种畸形经济 现象。在我国，商业贿赂在一些行业和领域已成为一种“潜规则”，扰乱市 场秩序，加剧行业不正之风，滋生腐败。对商业贿赂行为如何在刑事法律方 面予以规制和惩治，是一个值得全社会关注的问题。 一、 商业贿赂的特征及其表现形式 商业贿赂是指经营者为了获得交易机会或有利的交易条件，在交易之外 采取各种手段向交易相关单位或个人提供某种利益的行为。 (一)商业贿赂的主要特征 1．商业贿赂的主体特征 商业贿赂的主体是“行贿”和“受贿”的相对人，即行贿人与受贿人。 但是，商业贿赂的行贿人与受贿人必须是“经营者”，即从事商品经营或者 营利性服务的法人、其他经济组织或者个人。如生产商为了销售商品向销售 商及其职工“行贿”，该销售商及其职员则为“受贿”；也可以表现为经营者 或者其他人为了购买商品而向经营者“行贿”，该经营者则为“受贿”。此 外，经营者的职工采用商业贿赂手段为经营者销售或者购买商品的，应当认 定为经营者的行为。 上 2．商业贿赂的主观特征 编 商业贿赂在主观上必须是出于直接故意，即明知商业贿赂是违法犯罪行 为，但为了销售或者购买商品，使自己在竞争中处于优势，而故意交易相对 人以贿赂。倘若贿赂的目的非销售或者购买商品，而是为了晋升职务、私放 罪犯、办理出国手续而行贿受贿等，就不能认定其为商业贿赂行为，而应认 定为其他贿赂。 3．商业贿赂的客观特征 商业贿赂的方式是给予交易相对人财物或者采用其他手段提供给相对人 一定的好处。 +中国刑事管察学院法律部副教授。 ++中国刑事警察学院刑法学专业硕士研究生。 中国刑法学年会文集 (二)商业贿赂的手段 虽然，商业贿赂最早出现于商品交易领域，但随着市场经济的发展与变 化，在我国的许多交易环境中都出现了商业贿赂，如足球场上的“黑哨”、 医院的“红包”，等等。目前，商业贿赂的表现形式主要有：利用金钱和物 品等财物进行贿赂；利用设定债权、免除债务、包租电话、装修房屋等财产 性利益进行贿赂；利用介绍职业、迁移户口甚至色情服务等非物质性利益进 行贿赂，等等。商业贿赂过程中常见的手段有： 1．回扣 《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》第5条第2款对回扣作了明确界 定：本规定所称回扣，是指经营者销售商品时在账外暗中以现金、实物或者 其他方式退给对方单位或者个人的一定比例的商品价款。这里所说的“账外 暗中”，是指未在依法设立的反映其生产经营活动或者行政事业经费收支的 财务账上按照财务会计制度规定明确如实记载，包括不记入财务账、转入其 他财务账或者做假账等。在实践中回扣可能以折扣、让利、广告费等名义出 现，也可能是以包装费、会议费或者别的什么名义出现，根据其法律特征从 本质上进行判断，就可以认定为是一种商业贿赂。 2．折扣 “折扣”，即我们通常所说的商店打折、让利、退让销售行为。折扣是经 营者价格竞争的一种手段，是提供商品或服务的经营者为了促销，而给予购 买商品或接受服务的经营者或消费者的一种优惠。折扣作为一种促销手段， 在一定程度上可以起到激发经营者或消费者的购买欲望的作用。《反不正当 竞争法》第8条第2款对此作了明确规定：“经营者销售或者购买商品，可 以以明示方式给对方折扣，可以给中间人佣金。经营者给对方折扣、给中间 人佣金的，必须如实人账。接受折扣、佣金的经营者必须如实人账。”即是 说，折扣必须符合“明示”和“入账”两个要件。不规范的折扣和作为商业 贿赂主要表现形式的回扣没有本质的区别，应认定为商业贿赂。 3．佣金 佣金，是商业活动中的一种劳务报酬，是具有独立地位和经营资格的中 间人在商业活动中为他人提供中介服务所得到的报酬。《关于禁止商业贿赂 行为的暂行规定》第7条规定，经营者销售或者购买商品，可以以明示方式 给中间人佣金。经营者给