认真对待股东权利——公司治理在美国和德国(1).pdfVIP

左 国际视野下公司法改革 公司治理制度 认真对待股东权利 3 ——公司治理在美国和德国n [德]西奥多·鲍姆。 [美]肯·斯科特”李园园一译 股东是愚蠢并且无奈的，愚蠢在于他们购买了股票，无奈在于他们还期待 回报。[2] 德国主要银行家Carl 题——公司管理者与外部股东之间存在着利益相左的情况。但是投资者为什么或者 应该在他人没有承诺返还本金或支付回报的情况下，把自己的储蓄交给他人并按照 别人的意思使用呢?答案远不像看起来那么简单，对这一问题的回答涉及到法律规 则、经济体制和市场力量这些复杂因素的相互作用。尽管如此，对这一问题作出中 肯解释对于现代经济运转具有重要意义，其发展往往以大公司形成相伴的技术规模 经济发展为基础。 在美国，保护管理者控制公司中的股东利益应该成为当代公司法主要目标之一， 法官通常对股东价值最大化重要性持肯定态度。关于这一原则的早期经典论述见于 V．FordMotor Dodge Co(1919)案件：“商业公司主要是为了股东利益组织和运营 的。董事职权行使也应该以此为目的。”当代公司治理的主要评论员认为：“美国商 业界通常认为股东价值最大化是合理的目标。”更有人认为：“公司法制度设计应该 [1)该文为最早刊载于《美国比较法》期刊第53期(2005年冬季号)同文的缩略稿，该期刊授权 发表本文。本文删除了原文中很多具体法律条文和案例索引。欲详细了解具体法律规定和案例索引请参 Gilson、Richard Hax、Christian 考原文。感谢Ron Phillips、Herbert 国Saarland大学新制度经济学研究中心举办的公司治理研讨会上其他参与者对本文所作的评述。 *Theodor Baum德国法兰克福大学银行法学院教授。 **Kenneth E．Scott美国斯坦福大学名誉教授，哈佛研究院高级研究员。 ***中国政法大学民商经济法学院博士生。 [2]LutzGrafSchwerinVon GrosseZeitDes Krosigk，Die Feuers(1957)PP．646～647． 认真对待股东权利 焱 主要致力于如何增进股东长期利益，对此不存在其他实质相左意见。”[3]在美国实 现以上目的的方法之一就是对公司管理人员和董事课以信义义务，尤其是忠实义务： “当管理者利益同投资者利益发生冲突的时候，管理者利益必须服从投资者利益。这 是忠实义务的核心内容。”【43 但是美国的实然法律并非这么明朗。股东只是公司的所有者而不是资产的所有 者，并且他们对资产的使用也不拥有直接的决定权。[5]决定权形式上掌控在董事会 手中，在董事对股东利益的忠实义务方面或者鼓励股东加强对董事的控制方面，法 院和立法机构比较仁慈，态度也不够一致。特拉华州高等法院，到目前为止美国重 要的公司法域，已经确立了有关尊重董事决议的完备理论，很少会考虑股东价值最 大化理念的含义。[6]不仅如此，一半以上的州通过了利益相关者法案，允许董事会 考虑其他利益相关者的利益，因此为董事会所有行为提供了正当化的借口，甚至为 抵制行为——反收购措施提供了依据。(7] 这也是被大多数欧洲大陆立法所采纳的观点，尤其是德国公司法。根据德国法， 保护股东利益不是惟一的甚至主要的目的，惟一和主要目的是促进“公司利益” (“Unternehmensinteresse”)，这一概念明显是非常宽泛和模糊的。 相关人治理模式的意义何在?有关这一问题存在实质性争论。一些人赞同董事 会应该考虑、或者应该获得授权考虑受到其行为影响的其他冲突利益——股东、债 权人、债务人、管理者、雇员、消费