包容性实证主义法学视野下的法律与道德的关系探究.pdfVIP

LogalSYstemAndSociety f叁型查塾垒 三!!!堡型圭! ：兰：叠翟匮盏墨墨 包容性实证主义法学视野下的 法律与道德的关系探究 李伟 摘要法律与道德的关系问题是西方法哲学史上的一个经典问题。自然法学者认为法律必须符合道德要求，而包容性 实证主义通过论证主张法律与道德并无必然的联系，而只是一种可能的关联，包容性实证主义法学展示了道德包容于法律 的另一种可能路径，使法律与道德可能存在的关联得到了说明． 关键词包容性法律道德承认规则 中图分类号：D90 文献标识码：A 文章编号：l009．0鲫2(20lO)O私003—02 法律与道德的关系问题是西方法哲学史上讨论的一个焦点 根据哈特的观点，对于一个法律体系的存在来说，必须具备 问题，对于这个问题的解释将会直接影响到如何确定法律的概 两个最低限度的条件：“一方面。根据其最终效力标准是有效的那 念。自然法理论的基本主张认为，法律与道德密不可分，法律必 些行为规则必须普遍地被遵守；另一方面，该体系中规定法律效 须符合道德要求，违背道德要求的法律不能称之为法律，主张“恶 力标准的承认规则及其改变规则和审判规则，必须被其官方有效 法非法”。而分析实证法学则相反，坚持认为法律和道德没有“必 地接受为公务行为的普遍的公共标准。响其中，“承认规则提供了 然的”联系，主张“恶法亦法”，实证主义法学者共享法律与道德没 用以评价这一体系中其他规则的效力判准，在一定程度上说，承 有必然联系的观点，但在拒绝“法律与道德之间具有一个必然的 认规则是一个最终的规贝Jj。 关联”的“分离”模式上，实证主义内部又有“包容性实证主义法学” 包容性实证主义者海在马分析“第二性规则”这一术语时，使 的“可能分离”与“排他性实证主义法学”的“必然分离”之间的分 用“第一级”和“元”这样的术语来引起注意。元规则可以说是套 野。包容性实证主义法学则试图通过对概念上法律与道德二者 都处于一个与第一级规则不同的层面上，因为它们全都是关于这 之问的分析，进而开出对法律与道德二者之间关系理解的一种可 些第一级规则自身的规则。哈特在区别“第—级规则”的意义上 能性。 也可以视为元规则的三种类型界分一承认规则、改变规则与审判 一、包容性实证主义法学视野中的“法律”与“道德”概念 规则，它们标志着法律的原始形态向成熟法律制度的过渡。然 (一)“法律”的概念 后，按照哈特的观点，每个拥有成熟法律制度的社会都有一个元 我们对道德与法律之关系的思考，在很大程度上取决于我们 承认规则，为制定、改变、审判具有法律效力的规范提供判准。 对“法律”和“道德”的理解。作为新分析实证主义法学的创始人， 对于“概念”的理解不能脱离“语境”的考察，但理解一个“概 包容性实证主义的典型代表，啥特对于法律的概念研究，在其《法 念”，仅仅有对“语境”的考察也是不够的，还需从横向坐标上的概 律的概念》一书中，从语词用法这一社会事实的日常语言分析开 念分析，最重要的则是“道德”的概念。 始。具体来说，对法律“概念”的理解在语言层面需要两个方向上 (二)‘‘道德”的理解 的努力：其一，“法律”一词的现实来源，即语词与语词运用具体情 在自然法学者看来，法律和道德之间存在着某种必然的关 境的纵的联系，可称作纵坐标或语境坐标：其二，“法律”一词与其 联。如果某个法律体系在根本上无法符合这些道德要求，就有理 他相毗邻易混淆词语如“命令”、“道德”、“正义”等的区别与联系， 由质疑该法律体系的法律身份。哈特认为，为了准确把握法律的 即语词和其他语词的横的联系。可称作横坐标或逻辑坐标。o其 概念，要考察相关的“道德”概念．在道德的领域中区分“正义”及 中，对于法律“概念”的纵向语境哈特宣称：义务设定类的“第一性 其与法律之间的关联：从法律中区分出道德规则的特征等。 规则”与权力授予类的“第二性规则”的界分，以及认为“法即第一 在评价法律及其执行时往往使用“正义”或“不正义”，郎“正 性规贝Ⅱ和第二性规则的结合”，对于多样性法律把握的关键就在