企业并购的法律包括.DOCVIP

中国企业并购法律环境现状和主要问题 摘要：企业并购涉及大量的法律法规，本文对企业国内并购的法律环境进行评估，对现状和主要问题进行简要分析。 关键词：并购 法规规章 一致行动人 一、中国关于企业并购法律体系的现状：框架基本完备，细节有待提高 中国关于企业并购的法律体系一般包括三个层次：第一个层次是法律。规范企业并购的法律主要包括证券法，合同法和公司法以及反垄断法反不正当竞争法等。反垄断法及反不正当竞争法对企业并购能否发生进行规范，其余的法律对并购的过程进行规定。 第二个层次是国务院颁布的行政法规。行政法规对法律规定中要用行政手段予以实行的内容进行具体化。并购可能涉及的行政程序众多。首先是相当部分收购能否发生需要批准，当收购涉及国家产业政策、行业准入、国有股份转让等事项，要取得国家相关部门批准后才可以进行。其次是收购过程中一些重要步骤需要上报批准或者有行政部门介入。规范企业并购的行政法规主要包括《公司登记管理条例》、《股票发行与交易管理暂行条例》、《企业国有资产监督管理暂行条例》、《国有资产评估管理办法》、《国有资产产权登记管理试行办法》等。 第三个层次是工商局、证监会、商务部国资委等部门颁布的部门规章。部门规章是对行政法规的具体操作办法和程序。具体如《公司登记管理条例细则》、《上市公司收购管理办法》、《贷款通则》、《国有资产评估管理若干问题的规定》等。 1、第一层次的法律经过逐年修改，实体规定基本兼顾了并购对公平和效率的要求，但仍存在少量问题 有了规范并购能否发生，并购是否符合国家需求的法律层级较高的反垄断法。以往这方面的规范仅通过国家产业政策、行业准入、国有股份转让等有关行政法规来进行，法律层级低，而且内容不完全。反垄断法于今年8月1日生效，填补了规范并购方面的宏观法律的最大空缺，为建立合理规范的企业并购的宏观环境打下了基础。有效的反垄断体制可以保障企业并购行为不会压制市场的适度竞争，也保证企业并购行为符合国家的各种安全考虑和经济发展的导向。 对公司法和证券法的修改有助降低并购的成本和提高并购效率。2005年对公司法的修改开始体现私法领域充分发挥自治力量的理念。将实质监管改为“形式监管”为主，“核准”为辅。降低公司注册资本的最低限额，实行折中授权资本制，扩大股东出资的方式，提高无形资产的出资比例，允许定向募集，废除对公司转投资的限制，简化公司合并分立的程序。减少了公司法中的强制性规定，赋予股东在公司经营范围、公司转投资、股权转让等方面的自治权利。并在加强规范的情况下允许一人公司的设立和存在。这些变化减少了企业并购在微观方面的障碍，提升了市场主体的自治力和能动性，加强了企业并购的效率。在加强市场主体自治的同时，也强化了信息披露的义务，并通过增加股东的救济方式，来强化对中小股东的利益保护，从而达到对相关所有市场主体合法权益的合理保护，实现效率和公平的兼顾。除公司法外，证券法及上市公司收购管理办法的修改总体上也沿着促进并购效率和方式多样化的方向发展。强制性全面要约收购制度调整为强制性要约收购方式，合理保护了中小股东利益，同时减轻了收购成本，使要约收购成为可能。新的证券法也明确收购人可以证券作为支付手段，使换股收购成为可能，减轻了并购所需的现金成本；此外，新的证券法还适度限制反收购行为。董事会的反收购决策要经股东大会批准，要维护公司和股东的利益，不得滥用职权对收购设置不适当的障碍。这种对反收购行为的适当限制可以避免管理层滥用职权不当阻碍对公司和股东有利益的并购。 并购的公平性也得到足够重视，主要体现在中小股东和相关利益人的权益保护上。新公司法通过加强对公司高管及实际控制人的责任强化，来保障相对债权人和中小股东的利益，促进并购行为在公平合理的基础上进行。重大的购买或资产出售（重组）要经股东大会特别决议通过。高管要尽忠诚和勤勉的义务，应当认真、谨慎、勤勉地行使职权，不得在并购过程中利用职务便利获得任何不当利益；在各项定期报告上要签署书面确认意见，保证对股东和公众的信息披露完整，准确和及时，对虚假披露要承担责任。高管对可能涉及自己的关联交易要回避，不得行使有关表决权，关联交易侵害公司权益的，要承担赔偿责任。新的证券法规加强了对可能不当并购行为的规制，保障相对人的合法权益。新证券法引进对 “一致行动人”的管制，也提出“实际控制人”的概念，来强化收购人及实际控制人的责任。在保障并购公平有序方面，新的证券法规还通过丰富证监会的监管权力和监管手段，加大事后监管力度。全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。为例，没有规定收购发生后所有权转移的时间计算是从协议转让之日算还是从工商登记变更之日算。这种缺失造成各地工商局自行解释，形成事实上的执法不统一。2）有些内容不符合实际需要，也不符合法律理论。比如《贷款通则》规定贷款