垄断行为的应刑罚性考量.pdfVIP

豳薯冒蚕疆銎豳 2008年第7卷第1期 垄断行为的应刑罚性考量 口丛淑娟 【摘 要】反垄断法能否有效实施，在很大程度上取决于能否建立一个完善的责任制度，对违法行为进行有效地制裁。多数国 家的反垄断法以行政处罚、民事赔偿、刑事制裁“三管齐下”的方式对垄断行为进行全方位的规制，我国《反垄断法》没 有关于刑事责任的界定。但是，非法垄断行为直接侵害市场经济自由、公平的竞争机制，进而损害国家利益、整体经 济效益和社会公共利益，具有应刑罚性。因此，我国反垄断法应当设置刑事责任制度，充分发挥刑罚在竞争法律责任 体系中的补充作用。 【关键词】垄断行为；应刑罚性；刑事责任 【作者简介】丛淑娟(1981．12一)，女，河北内邱人；河北经贸大学硕士研究生；研究方向：经济法 反垄断法应有功能的发挥要求法律本身蕴涵良好的实施 量。在市场经济条件下，自由竞争机制具有根本性的价值，涉 机制，其中威慑适度的责任体系是其中重要的一环。我国 及重大的社会公共利益。德国经济学家和政治家路德维希· 《反垄断法》一审稿曾有“经营者实施垄断行为，构成犯罪的， 艾哈德指出：“竞争是获致和保证繁荣最有效的手段。只有竞 依法追究刑事责任”的规定，而正式颁布的《反垄断法》中删 争才能使作为消费者的人们从经济发展中受到实惠。它保证 除了该规定。事实上，反垄断法刑事责任制度的设置与否取 随着生产力的提高而俱来的种种利益，终于归人们享受。 决于垄断行为本身的性质、反垄断立法的目的以及反垄断实 公平正当的自由竞争是市场经济的本质特征。没有竞争 践的需要。如果垄断行为具有应刑罚性，则应当设置；反之则 就没有市场经济，这是由市场经济的内在机制即价值规律和 不需要设置。本文通过论证垄断行为是否具有应刑罚性、并 供求关系决定的。竞争需要自由，没有自由便没有竞争的活 结合对国外和我国台湾地区反垄断立法的考察，以认定我国 力；竞争又需要公正，没有公平正当的竞争，就不会有良好的 反垄断法应当设置刑事责任法条。 市场秩序。只有两者同时得到保障，才能保证有限的资源得 一 、 从对某项非法行为是否应纳入刑法规制的理论依据 到最优化、最有效的配置。因此，确立良好的市场竞争秩序， 进行考量，垄断行为具有应刑罚性 开展有序竞争是市场经济健康发展的必然要求。可见，竞争 参照德国刑法学家耶舍克教授考察一项不法行为是否具 机制是市场经济的核心，是国民经济健康发展的根本动力，在 有应刑罚性的标准，下文将从理论层面分析垄断行为的应刑 市场经济条件下很难找到比自由竞争机制更为重要的法益， 罚性。 因而，侵犯自由竞争之法益的非法垄断行为，具有应刑罚性。 (一)垄断行为侵犯的自由竞争机制是一项重大的法益。 (二)垄断行为具有严重的社会危害性。反垄断法将竞 按照亚当·斯密“看不见的手”的理论，理性个体在追求自身 争自由作为其根本价值理念，就是因为从长远和根本上看，竞 利益最大化的同时，也能实现社会福利最大化的结果。从这个 争是促进效率可欲求的途径和手段。垄断通过损害竞争自由 角度说，竞争既是一种能发挥理性个体贪婪心理的社会动力学 获得或维持垄断力进而损害经济效率，在客观上产生了反竞 益处，又是能将其纳入到造福社会而不是危害社会的市场力 争的不良社会后果。一是垄断损害了作为市场经济基础的自 威胁，是对最基本的国家主权和人身权利的最严重侵犯。因 4．张旭．国际刑法论要[M]．吉林：吉林大学出版社，2000： 此，国家作为国际犯罪主体是完全有必要的，符合当今国际刑 106 法的发展趋势。 5．张智辉．国际刑法通论[M]．北京：中国政法大学出版社， 1999：126