论反垄断法对掠夺性定价的规制.pdf

( ) ( ) 法学评论 双月刊 2004 年第 6 期 总第 128 期 论反垄断法对掠夺性定价的规制 游 　钰 内容提要:掠夺性定价是反垄断法的重要规制对象 ,其构成要件一般包括主体、主观意图、客观行为、损害后 果等几个方面。美、欧对掠夺性定价的规制实践表明 ,掠夺性定价规制标准具有很大弹性 ,而定价与成本的 关系问题则是掠夺性定价规制中的核心问题。我国的掠夺性定价集中发生于供需矛盾突出、生产能力过剩 的行业 ,参与主体具有多样性 ,持续时间具有短期性 ,解决方式具有特殊性。基于这些特点 ,我国应该采取包 括加强政策引导调整相关行业市场结构、完善立法明确规制标准、设立专门执法机关、完善私人诉讼机制等 在内的综合方法对掠夺性定价加以规制。 主题词 :反垄断法 　掠夺性定价 ( ) 　　掠夺性定价 Predatory Pricing ,在我国称为低价倾销 ,是指拥有市场支配地位的企业为了排挤竞争对 ( ) 手而故意以明显不合理的低价格 通常是低于成本的价格 销售商品的行为。掠夺性定价是各国反垄断法的 重要规制对象。在我国 , 由于尚未制定反垄断法典,有关低价倾销的规定散见于《反不正当竞争法》、《价格 法》等法律以及有关行政规章中。许多行业频频发生的价格战和不绝于耳的有关低价倾销的指责显示掠夺 性定价的规制问题在我国是一个亟需解决的实践问题。本文拟从反垄断法的角度对掠夺性定价的规制问题 进行探讨 , 以求教于学界同仁。 一、掠夺性定价的构成要件 掠夺性定价是一种复杂的价格行为 ,其构成要件一直是反垄断实践和理论研究中争议颇多的问题。但 是 ,主体、主观意图、客观行为、损害后果等要件却是许多国家在认定掠夺性定价时通常加以考虑的。 ( ) 一 行为主体具有市场支配地位 掠夺性定价是经营者的一种竞争策略 ,但是 ,并非所有的经营者都能够实施这一策略。它要求实施的经 营者能在掠夺性定价期间内承受低于成本销售所带来的损失。由于掠夺性定价的实施效果取决于厂商之间 ( ) 的力量对比以及其他厂商 包括潜在厂商 对掠夺性定价的反应等诸多要素 ,因此 ,掠夺性定价能否取得成效 具有不确定性 ,实施者必须承担较大的风险。规模较小、实力较弱的中小经营者显然无力承担掠夺性定价带 来的巨大损失 ,也不愿冒如此大的商业风险。所以 ,掠夺性定价的实施者一般是具有市场支配地位的企业。 ( ) 一些国家或者地区 如欧共体 把掠夺性定价视为滥用市场支配地位的一种形式。我国的《反不正当竞 争法》和《价格法》虽未对实施低价倾销行为的主体资格进行限定 ,但是学者一般认为实施者应该是具有一定 优势地位的企业。有关行政规章也开始涉及主体资格问题。国家发展和改革委员会于 2003 年 6 月出台的 《制止价格垄断行为暂行规定》第7 条规定 ,经营者不得凭借市场支配地位 , 以排挤、损害竞争对手为目的, 以 低于成本的价格倾销。但美国等一些国家并没有在立法中明确规定掠夺性定价的实施主体所应具有的市场 地位。 尽管各国在反垄断立法规定方面做法不一 ,但具有市场支配地位这一主体资格要件在理论和实践中受 ( ) 到了广泛的重视。一般认为 ,只有具有市场支配地位的企业才有足够的能力 垄断力 实施掠夺性定价行为。 波斯纳认为 ,在对包括掠夺性定价在内的排他性行为进行指控的案件中 ,原告都必须首先证明被告有垄断 ① 力 ,而在所有能够自