法律制度建设中司法的价值.pdfVIP

第27卷第5期 晋 中 学 院 学 报 V0lI27 No．5 2010年 10月 Journal of JinzhongUniversity Oct． 2010 法律制度建设中司法的价值 毋 国平 (中国政法大学 民商经济法学院，北京 100086) 摘 要 ：我 国的司法现状 中，普遍奉行 的是法律 实证主义的观念 。这种观念 的假设前提是 法律制度 的绝对完美性 。很显然 ，这一假设与现实不gO-。因此 ，有必要在指 出其不当性 的基础 上 ，说 明树立正确 的法律适用观念对法律制度乃至法治的积极意义 ，当然 ，也须表 明其必要 的 条件 ，特别是法官的伦理感这一条件 。 关键词 ：法律 实证主义 ；司法权力 ；法伦理感 中图分类 号 ：D923 文献标 志码 ：A 文 章编号 ：1673--1808(2010)O5一OO80—04 一 、 问题 的解决方案，这被称为 “法的解释”和 “续造”。在此， 依据现代宪政原理 ，一个国家的立法、司法和 我们看到，“立法”和 “司法”的界限在技术的意义上 行政权力分别 由立法机关、司法机关和行政机关行 已经非常模糊 。 使，借以实现权力之间的制约和平衡，从而防止权 对于我国业已建立的法律体系，存在着两种大 力滥用。据此，立法机关和司法机关应该恪守各 自 致相反的看法：乐观主义者认为，经过半个世纪断断 的权力边界，不得逾越。因而，立法机关专司立法， 续续的努力，我国的 “市场法律体系”已经相当完备， 司法机关则专司司法。秉持这一宪政理念 ，司法机 法制建设已经 “具有相当规模”；与此相反的是一群 关不得从事立法活动，其使命一般是通过适用法律 悲观主义者的观点，他们经常抱怨，在解决某一案件 来实现其 目的。 时 没“有相应的法律依据”，而且我国的法律 “还有待 如果从宪政的角度出发 ，这当然无可质疑。然 进一步完善”。我们还会直观和经验地发现，乐观主 而，法律作为一门科学，无论是从制定还是从适用 义者往往不是直接从事法律适用的人，甚至是与法 的角度出发，皆有其 自身的规律和特点。正因如此， 律适用没有关系的人，而大多数悲观主义者则是司 宪政意义上的边界区分就不能完全适用于法律的 法人员(特别是法官)、律师和法律学者。 实践，相反，法律实践往往要求在许多情形下对上 如果我们对上述现象不只是匆匆一瞥，那么这 述边界进行突破，否则，法律将失去其真正的意义。 种现象的意义就在于：它为我们探讨司法在法律制 其 中最具代表性的是被我们称为 “法律模糊”和 法“ 度建设中的意义和价值提供了有益的切入素材。在 律漏洞”的情形。司法不得僭越其边界的前提是：经 此基础上，我们可以追问：司法在法制建设中到底 由立法活动产生的制定法清晰明确，至少不得存在 有什么价值和作用。 法律漏洞。然而，现实中立法者并不具备这种全能 二、立法的缺陷和司法发挥作用的必要性 的理性，经常会产生法律规范模糊的情形甚或漏 前面已经提出了这样的矛盾：法官们希望现有 洞 。由此对法官产生的要求是 ：法官在这些情形下 的法律规范能够为他们所面对的一切法律问题提供 必须对漏洞进行填补，对暖昧的法律进行解释。换 明确无疑的答案，然而现实却并不能如愿。事实往往 言之 ，法官在一定程度上必须承担 “立法者”的角 令人沮丧：法律总是在人们最需要它的时候保持着 色，针对当下案