劳动与社会保障法学第三章 劳动合同制度.ppt

第一节 劳动合同制度概述 一 劳动合同的概念和特征 （一）劳动合同的概念 劳动合同，也称为“劳动契约”，是“用人单位与劳动者确定劳动关系，明确双方权利和义务的协议”。 （二）劳动合同的特征 1.劳动合同的主体具有特殊性 劳动合同的双方都是特定的，即一方是劳动力的所有者、让渡者；另一方是劳动力的使用者。我国劳动法将双方称为“劳动者”和“用人单位”，国外一般称之为“雇员”和“雇主”。而一般合同的主体并不确定，只要是两个平等的民事主体均可成为合同当事人。 2.劳动合同的目的具有双重性 劳动合同是建立劳动关系的法律形式。订立劳动合同的目的在于确立劳动者与用人单位之间的劳动关系。劳动合同是劳动关系的核心，一切劳动关系均建立在劳动契约之上，并由此而展开。 3.劳动合同主体之间的关系具有从属性 劳动合同主体之间的关系可以从两个方面认识：一方面是劳动关系建立时的关系，此时双方的关系是平等的，均有自主选择权；另一方面是劳动关系确立后的关系，这种关系具有从属性，表现为劳动者成为用人单位的成员后，必须以用人单位的名义进行工作，工作成果归用人单位，劳动者必须接受用人单位的指挥和管理，必须遵守用人单位的规章制度，用人单位对违反者有权进行相应的处理。 4.劳动合同的内容具有特定性 劳动合同的内容围绕劳动而展开，而劳动合同中的劳动具有特定性：一是表现在这种劳动是劳动法意义上的劳动，而不是社会学意义上的劳动；二是表现在这种劳动体现的是劳动过程的实现，而非劳动成果的完成（以完成一定任务的合同除外）；三是这种劳动的报酬和条件均有国家的强制规定，而不是完全由当事人协商约定。 二 劳动合同与劳务合同、雇佣合同的区别 （一）劳动合同与劳务合同的区别 劳务合同属于民事合同中的一种，是指平等民事主体之间就一方向另一方提供劳务，另一方接受劳务并给付代价而订立的协议。我国《合同法》中规定的承揽合同、建设工程承包合同、运输合同、保管合同、技术服务合同、委托合同、信托合同和居间合同等都属于劳务合同。 （1）法律关系不同。劳动合同建立的是劳动关系；而劳务合同建立的是民事关系，两者关系的性质、适用的法律、调整模式均不同。 （2）当事人及其关系不同。劳动合同的当事人是特定的，双方关系既有平等性，又有从属性，反映的是劳动力与生产资料相结合的关系；而劳务合同的劳务提供方可以是自然人，也可以是法人或者其他组织，接受劳务的一方一般是法人或者其他组织，但也可以是自然人，其范围宽于劳动合同中的用人单位，且双方之间是平等的民事关系。劳务的提供者不是劳务接受方的内部成员，双方无隶属关系，反映的是一次性劳动力的商品交换关系。 （3）合同目的不同。劳动合同虽然也关注劳动成果，但更在于劳动过程的实现；而劳务合同最大限度地追求约定的劳动成果，重点不在于劳动过程。 （4）当事人权利义务不同。劳动合同建立的劳动关系中，权利义务非常广泛，既有约定的、更有法定的，既有财产的、又有人身的，还有劳动保护、社会保障的，等等；而劳务合同建立的合同关系纯粹是财产性的关系，权利义务完全由当事人约定。 （5）劳动报酬性质和给付方式不同。劳动合同的劳动报酬为工资，且必须持续、定期、以货币形式支付，并有最低工资的规定；而劳务合同的劳务报酬按市场价格协商确定，支付方式为一次性支付或者分期支付。 （6）承担劳动风险不同。劳动合同的劳动风险由用人单位一方承担；劳务合同的劳动风险由劳务提供者自行承担。 （7）适用法律不同。劳动合同适用劳动合同法等劳动法律；劳务合同适用合同法等民事法律。 （8）争议处理程序不同。劳动合同产生的劳动争议的处理程序是特定的，即调解、仲裁和诉讼，并且以劳动争议仲裁委员会的仲裁为诉讼的前置程序；劳务合同产生的争议适用民事争议的处理方式和程序，当事人可以直接向法院提起民事诉讼。 （9）国家干预不同。劳动合同制度是劳动法中的重要制度，国家对劳动合同的订立、履行、变更、终止等进行广泛的干预；而劳务合同完全适用双方意思自治原则，国家不予干预。 （二）劳动合同与雇佣合同的区别 依据 2003年 12月 26日最高人民法院发布的《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第 9条的规定，“从事雇佣活动”是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。 （1）当事人及当事人间关系不同。劳动合同的主体及双方的关系前已叙明；雇佣合同的当事人的范围是除劳动法规定的特定主体以外的受雇人和雇佣人，双方是平等的，不具有隶属性。 （2）劳动属性不同。劳动关系中的劳动是指劳动者加入到用人单位中从事集体性的社会劳动；雇佣关系中的劳动一般是私人劳动，如家庭保姆、钟点工等。 （3）法律关系性质及适用法律不同。劳动合同建立的是劳动关系，适