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典制的完整形态——清至民国徽州典契研究

淮北师范大学学报 (哲学社会科学版) 第32卷 第5期 JournalofHuaibeiNormalUniversity VoL32 No.5 2011年 1O月 (PhilosophyandSocialSciences) 0et.2011 典制的完整形态 — — 清至民国徽州典契研究 吴秉坤 (黄山学院 徽州文化研究所,安徽 黄山 245041) 摘 要 :民法学界对于典制的定义,往往以典权人占有、使用、收益标的物为标准,以其为典权成立的要 件。然而,通过对清至民国微州典契的研究表明,典制还存在典权人不占有、不使用、不收益标的物的形态。民国 徽州契约格式手抄本中称前者为 “当契交业式”,称后者为 “当契包利租式”。“当契交业式”是 出典人出卖不动产 前的缓冲。“当契包利租式”是 出典人转让管业权前的缓冲。完整的典制形态应是 :当契包利租式一 (回赎)一当 契交业式一 (回赎)一找价绝卖。 关键词:典制;典权;典契;徽州;当契交业式;当契包利租式 中图分类号:K877.9 文献标识码 :A 文章编号 :2095—0683(2011)05—0050—04 典制是中国传统社会不动产交易的一种特 为使用收益的权利。占有他人不动产而享有使用 有方式,其源头可上溯到南北朝时期。作为一种 收益权利的一方,为典权人;收取典价而将 自己的 民间制度,典制已经不仅仅是一般的风俗习惯, 不动产交典权人占有、使用、收益的一方,为出典 更是包括相当完整的法律要素的习惯法。在清末 人。”【l】78即使是从习惯法角度研究典制者也持相 民初的近代法律转型中,习惯法的 “典制”转变为 同观点,如梁治平认为:“清代民间之典的关系,大 成文法的 “典权”,成为中国近代民法的一种特有 体可以这样来描述:出典人将其田交与典主收管, 物权。 前者获得典价,后者则对于典产使用收益I..…此· 近年来,由于民法典的制定提上日程,特别 种制度最基本之特征和最重要的原则,即典须交 是 物《权法》的起草和制定,我国民法学界对典权 产,典可回赎,典许加找,典得作绝等。” 的研究和讨论日趋升温,民法学界围绕典权的性 然而,对清代至民国时期徽州典契的研究表 质和是否恢复典权展开了激烈争论。 明,典制在实际运行当中有着不同形态,即除了典 然而,作为成文法的“典权”对典的制度设计 权人占有、使用、收益不动产的形态外,还存在典 存在一个重要缺失,即忽视了习惯法 “典制”中的 权人不 占有、不使用、不收益不动产的形态。民国 不同形态。在成文法中,只涉及了典制中的一种 时期徽州歙县手抄本 《契文格式杂录》将这种不同 形态,即典权人占有标的物的形态,并以其为典 形态的典契归纳为 “当契包租式”、“当契包利式”、 权成立之要件。如 《中华民国民法》第911条:“称 “当契交业式”,①分别举例如下: 典权者,谓支付典价,占有他人之不动产而为使 当契包租式:《清雍正十二年十二月戴聚成立 用收益之权。”梁慧星主编的 《中国物权法研究》 当契》 指出 “所谓典权,指支付典价,占有他人不动产而 立当契人戴聚成,今 因欠少使用,自情愿将父 收稿 日期 :2011—09—12 基金项目:安徽省教育厅人文社会科学研究项 目“从 典‘’到 典‘权’——清代至民国时期徽州典契研究”(2011sk420) 作者简介 :吴秉坤(1981一),男,安徽歙县人,黄山学院徽州文化研究所助理研究员,硕士。 ①详情

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