典制的完整形态——清至民国徽州典契研究.pdfVIP

淮北师范大学学报 (哲学社会科学版) 第32卷 第5期 JournalofHuaibeiNormalUniversity VoL32 No．5 2011年 1O月 (PhilosophyandSocialSciences) 0et．2011 典制的完整形态 — — 清至民国徽州典契研究 吴秉坤 (黄山学院 徽州文化研究所，安徽 黄山 245041) 摘 要 ：民法学界对于典制的定义，往往以典权人占有、使用、收益标的物为标准，以其为典权成立的要 件。然而，通过对清至民国微州典契的研究表明，典制还存在典权人不占有、不使用、不收益标的物的形态。民国 徽州契约格式手抄本中称前者为 “当契交业式”，称后者为 “当契包利租式”。“当契交业式”是 出典人出卖不动产 前的缓冲。“当契包利租式”是 出典人转让管业权前的缓冲。完整的典制形态应是 ：当契包利租式一 (回赎)一当 契交业式一 (回赎)一找价绝卖。 关键词：典制；典权；典契；徽州；当契交业式；当契包利租式 中图分类号：K877．9 文献标识码 ：A 文章编号 ：2095—0683(2011)05—0050—04 典制是中国传统社会不动产交易的一种特 为使用收益的权利。占有他人不动产而享有使用 有方式，其源头可上溯到南北朝时期。作为一种 收益权利的一方，为典权人；收取典价而将 自己的 民间制度，典制已经不仅仅是一般的风俗习惯， 不动产交典权人占有、使用、收益的一方，为出典 更是包括相当完整的法律要素的习惯法。在清末 人。”【l】78即使是从习惯法角度研究典制者也持相 民初的近代法律转型中，习惯法的 “典制”转变为 同观点，如梁治平认为：“清代民间之典的关系，大 成文法的 “典权”，成为中国近代民法的一种特有 体可以这样来描述：出典人将其田交与典主收管， 物权。 前者获得典价，后者则对于典产使用收益I．．…此· 近年来，由于民法典的制定提上日程，特别 种制度最基本之特征和最重要的原则，即典须交 是 物《权法》的起草和制定，我国民法学界对典权 产，典可回赎，典许加找，典得作绝等。” 的研究和讨论日趋升温，民法学界围绕典权的性 然而，对清代至民国时期徽州典契的研究表 质和是否恢复典权展开了激烈争论。 明，典制在实际运行当中有着不同形态，即除了典 然而，作为成文法的“典权”对典的制度设计 权人占有、使用、收益不动产的形态外，还存在典 存在一个重要缺失，即忽视了习惯法 “典制”中的 权人不 占有、不使用、不收益不动产的形态。民国 不同形态。在成文法中，只涉及了典制中的一种 时期徽州歙县手抄本 《契文格式杂录》将这种不同 形态，即典权人占有标的物的形态，并以其为典 形态的典契归纳为 “当契包租式”、“当契包利式”、 权成立之要件。如 《中华民国民法》第911条：“称 “当契交业式”，①分别举例如下： 典权者，谓支付典价，占有他人之不动产而为使 当契包租式：《清雍正十二年十二月戴聚成立 用收益之权。”梁慧星主编的 《中国物权法研究》 当契》 指出 “所谓典权，指支付典价，占有他人不动产而 立当契人戴聚成，今 因欠少使用，自情愿将父 收稿 日期 ：2011—09—12 基金项目：安徽省教育厅人文社会科学研究项 目“从 典‘’到 典‘权’——清代至民国时期徽州典契研究”(2011sk420) 作者简介 ：吴秉坤(1981一)，男，安徽歙县人，黄山学院徽州文化研究所助理研究员，硕士。 ①详情