浅论WTO争端解决机制中的调解研究.pdfVIP

浅论WTO争端解决机制中的调解 周明栈‘ 一、谰解及其在WTO争端解决机树中的现状 C一)调解的定义及与ADR的美系 在我国．．调解的定义有：调解是争端当事方将争端提交调解委员会，南委员 会在查明或基本雀明争议事实、分清是非的前提下，按照事实和应当适用的法 律，公平合理地解决争端；o凋解是争端当事人在中立的第三人(调解人)掷助 下解决争端的程序，o不论对调解定义如何．调解的最大特点之一——自愿性足 大家所共识的。这一点说明了，在解决争端过程中．作为调解人无需对所有个案 去专门查明争议事实，只需协助争端当事人解决争端即可。 《关于争端解决规则与程序的谅解》(以下简称《谅解》)第5条专门规定了 斡旋、调解和调停．而这三个不同程序都具有自愿性、灵活性、兼容性和保证性 的特点。o因此，有学者也将斡旋、调解或调停直接简称为“调解”。o从某种 意义上讲．这三种程序其实就是调解的细化。这与源于美国的Alternative Dispute 调解这种传统的非诉讼程序被公认为现代ADR中最具有代表性的一种方式，o 被越来越多的国家所接受，JH来解央经济贸易纠纷。 (二)调解程序在争端解决机制中的现状 WTO的争端解决机制是在GATI的基础上，由各成员经过40多年的实践， ·中闻浊学会世界贸易绀4l法研究会秘书 。余鲫格．吴忐攀主编的(阿际经济法)、{样恬的(对我搠民事调解制度的影响)以及石杰的 (帅争端解决机制斡旋两解调停》器强谓受在查明事耍的前提条件下来解决争端。 o陈安主编：《丽酥经济法学(第二版))北京大学出版杜2001年版．第502贞。 o赵帽林、车J一辉：(世界龆易组§!往总论》，中闻法科出版}十2004年版．第444—445贞。 o啦维帕尔米特馘特岁斯c马弗冉第斯著．罗培新，李春#译：‘WTO中的争端解决：耍 践与程序(第=版)》．北京大学fI{版儿2095年版．第74页。 5撕。 ●尹力：‘渊解含望界说“．藏‘贵州师范大学学报(牡会科学版)2004年第4期，第l ·205· WTO法与中国论丛(2008年卷) 条基础上发展而来的。在WTO争端解决机制中，主要程序运作是，在各成员之 间发生争端时，争端当事人首先进行真诚地磋商，但出现该成员在收到请求之日 起lO天内来作H{答复，或未在收到请求后不超过30天或双方另外同意的期限内 进入磋商，请求磋商的成员町直接清求成立专家组；或磋商未达成一致意见的， 申诉方也可请求成立专家组。之后还可提起上诉。《谅解》对专家组程序规定枉| 、q详尽，但对调解程序只有第5条作r规定。“在实践中，斡旋、调解和调停并 不多见，”O可见，调解在WTO争端机制中形同虚设，没有真正发挥其作用，这 主要原因是没有设市一个有效、健全的制度。随着经济全球化、世界经济一体化 的进程，要使调解更好地服务世界经济的发展，这就需要将调解规范化、制度 化。正如卢曼所说的那样，在原始社会中，调解是争取自力救济的合法性和时间 的简单程序；而在调解程序发展的商级阶段，已经产生了当事人在一定的社会关 系的前提下强调自己的主张的正叶性和合理性，并且服从合1：．正义的判断的论证 样式：o 二=、征WTO争端解决机制|II建立有效的调解机制 (一J设立专门调解机构 1设立调解机构的宗旨和目的 调解本是WTO争端解决机制巾的一种解央方式，而设立专门调解机构，目 的是使凋解趋于规范化和制度化，发挥它的重要作川。所以，调解制度的宗旨也 是跟设屯专家组制度和卜诉制度一样．目的在于使争端得到积极有效的解决。调 解的过程是一个双方(就争端进行)防商并达成共识的过程，一般而言，合意 的出现表明双方矛盾的化解或至少大大降低r其尖锐性，即便是作r很大的让 步，当事人也通常是在权衡利弊之基础上作出的意思表示，阉而，他们对调解的 结果往往采取鞍为积极的态度予以履行，o这就是塌解的价值所在，因为碱解的 前提条件就是产生争端的各成员在门愿的基础上进行的，第i方只是为悱助和促 进争端当事方进行友