加害给付情形下的法律适用研究(1)研究.pdfVIP

第四编法律适用问题研究809 第十二章 民商事审判中的法律适用 加害给付情形下的法律适用研究 北京市朝阳区人民法院 郭莉蓉 宋志红 引 言 简单案情引出的复杂问题：甲女士乘坐从北京开往山西的长途客运车辆，后因司机之 过错在离京不远的地方发生交通事故，致甲女士腿部骨折。后因向长途客运公司索赔未 果，甲女士将长途客运公司诉至人民法院。甲女士有两项诉讼请求：(1)客运公司退还 车票款50元；(2)客运公司赔偿其因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的损失， 包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费等共计5000元。本案 案情简单，所涉金额也不大，但对具体如何适用法律以及如何具体计算赔偿数额，产生了 较大的争议。究竟是适用合同责任还是侵权责任?是适用《合同法》第一百二十二条还 是第三百零二条?如适用侵权责任，对其退还车票款的请求是否予以支持?如适用合同责 任，是否支持其人身损害赔偿部分的诉讼请求，如果支持，计算赔偿额以什么为依据?如 果受害人还遭受精神损失，增加第三项请求精神损害赔偿的诉讼请求，如何处理?如何才 能让受害人得到全面合理的救济?对此有多种不同的观点。 、 这是一则典型的加害给付的案件，这一难题从原告的诉求主张的角度而言，是一个请 求权竟合与非竞合的问题；从被告承担法律后果的角度而言，是一个民事责任竞合与否的 问题；从法院审判案件的角度而言，是一个法律适用的问题。由于加害给付具有的双重性 质，使其法律适用尤为复杂。①在这种情况下如何才能实现对当事人的公平保护和合理补 偿，是法律适用中应该研究的问题。 一、理论源流：加害给付的概念和构成要件 Staub)于1902年提 加害给付理论起源于德国，最早是由德国律师史韬伯(Herman 出的，在德国法中又称为积极侵害债权，以弥补传统的违约形态二元理论划分的缺陷。按 照德国学者的观点，“凡是既不导致给付不能，又不能导致给付迟延的均是积极侵害债 ①类似的案例比比皆是：如旅客住店遭受他人人身侵害、饭馆食物有毒导致顾客中毒伤亡、啤 酒因酒瓶爆炸导致买受人及第三人受伤、动物园动物逃脱咬伤游人、律师因其过错丢失对委托人明显 有利的证据致使委托人败诉等。 810司法能力建设与司法体制改革问题研究【下) 权。”①“只要是非给付不能与给付迟延的其他给付障碍形态的均称为积极侵害债权”。(2)该 理论的提出不仅对德国的判例和学说产生了巨大的影响，而且也深刻影响了属于德国法系 的其他国家的民法，如日本、中国台湾。 关于加害给付，理论界有两种不同的观点。一种观点认为，加害给付是未能按债的规 定做出的给付或履行。另一种观点认为，加害给付不仅仅是指债务人履行债务的行为不符 合债务的规定，并且，这种不符合债的规定的履行行为还造成了履行利益以外的其他损 害。笔者认为，第一种观点没有区分加害给付与一般的瑕疵履行行为，没有突出加害给付 还侵害了债权人履行利益以外的其他利益这一本质特征，其定义过于宽泛。所以应采纳第 二种观点，即加害给付乃是指因债务人的不适当履行行为造成债权人履行利益以外的其他 利益损失。 加害给付是一种特殊的违约行为，它属于一种特殊的瑕疵履行行为，也是一种特殊的 侵权行为，这种行为同时造成了债权人履行利益的损害和履行利益之外其他利益的损害。 它有如下四个构成要件： 1．行为的违法性与违约性 从违约性的角度看，债务人需违反了合同上的义务。债务人之履行义务可以分为给付 义务与附随义务，债务人履行行为不符合债的规定包括对给付义务的违反或附随义务的违 反。加害给付构成中之不适当履行可以是不适当履行给付义务(包括主给付义务与从给 付义务)，亦可以是对附随义务之违反，不以给付义务之违反为限。 ， 从违法性的角度看，债务人需违反了侵权法上的义务，包括侵害了他人之财产权和人 身权等法律所保护的权利；也包括对他人为法律所保护的各种利益即法益的侵害，如精神 利益，纯粹经济损失。⑨ 因此，加害给付是产生违约责任与侵权责任竞合的重要原因。