侵权责任法笔记(注解和例题).doc

侵权法的定位，明确了侵权法和民法其他法律的区别，民法的人格权法、知识产权法、物权法等法律可以统称为权利法，权利法主要是确认权利，侵权法主要是对权利遭受侵害之后提供救济。侵权法定位为救济法，主要是在人格权、知识产权法等确认的绝对权造成侵害的情况下提供法律救济，对私权提供救济从而保障私权。所以侵权法对社会关系的调整方式方法上的重要特点就是它不直接的介入社会关系本身，而是在社会关系造成侵害的情况下才介入。 一 、民事责任基本原则 1、责任法定原则：根据法律明文规定的性质、范围、程度、方式、期限追究行为人的责任。 2、因果联系原则：认定责任之前，先确认行为与损害有因果关系。是确定行为人责任的重要事实依据。还要确认行为人的主观因素和外部行为之间的因果联系。还要确认这种因果关系是必然的还是偶然的，是直接的还是间接的。（责任的承担必须有损害后果的发生，但有损害后果不一定能确定行为人的责任） 3、保险法中的近因原则。 保险关系上的近因并非是指在时间上或空间上与损失最接近的原因，而是指造成损失的最直接、最有效的起主导作用或支配性作用的原因。而近因原则是指危险事故的发生与损失结果的形成，须有直接的后果关系，保险人才对发生的损失补偿责任。也就是说，保险人承担赔偿保险责任的范围应限于以承保风险为近因造成的损失。 4、责任自负原则。民事责任以自负为原则，替代为例外。被监护人的侵权责任，雇主承担雇员责任。刑事、行政责任绝对自负。 5、归责原则：主客观相统一原则。国家赔偿责任、行政责任归责为违法原则。承担行政责任的首要要件是行为的违法性，不一定有危害结果和因果联系（特殊性）。 (1)民事责任以无过错原则为原则，以过错原则为例外。缔约过失责任、无因管理和不当得利责任属于其他责任，没有独立的归责原则，以法律明确规定条件来认定。 原民法的二元论：过错责任原则（过错推定是过错原则的特殊形式）、无过错责任原则。 (2)侵权责任法：将二元解决模式变为单一解决模式（直接适用侵权法）。医疗损害责任的归责原则实行过错责任，在特定条件下实行推定过错责任。 (3)研究归责原则时，用“行为人”，而未用“侵权行为人”。表明归责原则解决的是侵权责任是否成立，而不解决损害的承担。因此，在过错责任的情况下，对构成侵权的四个要件，原告有举证责任（一般考察因果关系和行为人过错的举证）。在推定过错责任时，行为人的过错由被告证明自己无过错的举证责任，须法律明文规定。在无过错责任的情况下，须法律明文规定，成立要件包括除行为人过错的其他三要件。这说明行为人在此情况下证明自己没有过错是没有意义的；双方的举证责任由法律规定。 过错责任原则（6条） 一般过错原则（适用一般侵权，受害人举证） 过错推定原则（适用特殊侵权，加害人举证。出题人观点：非独立规则原则） 归责原则 无过错责任原则（7条）（适用特殊侵权） (补充) 公平责任原则（24条）只适用一般侵权，不适用特殊侵权，也不适用合同责任。 (4)法律没有特别规定的情况下，适用过错责任原则（按一般侵权）。过错推定和无过错原则必须法律明文规定。 (5)一般原则：过错责任情况下，原告负有举证责任（证明一般侵权的四个要件）。如果双方都有过错，根据过错程度，可抵消赔偿责任。 特别情形：如果让原告举证是不公平的情况下，例如信息不对称、特定主体的优势等，适用过错推定原则。（例如58条） (6)过错推定和过错责任的区别：构成要件相同，但过错推定条件下，在法律特别规定的条件下，推定被告有过错，不需要原告举证。被告也没有举证的义务，但有抗辩的权利。被告能够证明自己没有过错的，不成立侵权责任（非不承担）。 (7)在环境污染、高度危险作业的情况下，由于存在现实的威胁，如果发生损害结果，则不考虑行为人的过错。属于特殊侵权，只要具备前三个要件。原告须证明是行为人违法行为导致；必须有损害结果，但不需要证明存在因果关系（由被告举证：如果被告无法证明不存在因果关系，则推定存在因果关系）。注意：存在损害结果，不一定存在责任，因为存在免责事项（不可抗力并且采取合理的避免措施、第三人过错、受害人故意）。 免责事由是在被告无法证明不存在因果关系的情况下进行的，否则是无责任，不是免责。 损害结果由原告证明；行为的违法性由原告举证（被告对违法性没有抗辩的权利）；行为和结果之间的因果关系一般由原告举证，除非法律明确规定由被告举证（真正意义上的举证责任倒置，例65条。注意：证据规定第4条被替代）。 无过错责任侵权称为特殊侵权。无过错责任原则只是判断是否存在侵权，与过错相抵原则不抵触，就是说受害人自身重大过错（排除一般过错），行为人可以主张减轻自己责任。 注意：