法学方法论课件幻灯片.ppt

后哈特时代的代表人物： - 拉兹(Joseph Raz) - 麦考密克(Neil Maccormick)：制度法学- 魏因贝格尔(Ota Weinberger) ：制度法学 (一)奥斯丁(边沁) 边沁： 1782, The Limits of Jurisprudence Defined 中文译名：《法理学限定的界限》 奥斯丁: 1832,The?Province?of?Jurisprudence?Determined 中文译名：《法理学的范围》 * 边沁此书最早系统阐述了分析法学的原则，但该书手稿直至1945年才被发现，长久以来，人们尊奥斯丁为分析法学的创始人。 **边沁 边沁：功利主义(Utilitarianism, Benthamism) →以行为的目的和效果衡量行为价值 最早萌芽于培根和霍布斯的伦理学说中，18世纪的哈里森·孟德威尔和斯密对其都有一定的发展，至18世纪末和19世纪初，边沁和密尔最终将其建立成一种系统的有严格论证的伦理思想体系。 功利主义与法学→功利主义法学 将权利与义务作为市民法上的最基本概念 权利对应快乐，义务对应痛苦，快乐的大小以主体所享有的客观利益的多少为标志，“权利在本质上其享有者的便利与利益。” ？人是社会人，个人功利主义 v.社会 (斯图亚特·密尔) ↓ 耶林：社会功利主义 (Social Utilitarianism) 社会利益高于个人利益：最大多数人的最大幸福 ↓ 这一目的只能由国家来实现→主权者的命令(实证) (一)奥斯丁(边沁) 1、理论的基础 - 主权者的命令： 法是无限主权者发布的以制裁为后盾的命令。 ↓ 主权、命令、制裁：具备这三种要素的法律就是严格意义上的法律 ↓ 恶法亦法 不承认国际法(国际法只是一种道德体系） (一)奥斯丁(边沁) 2、法律与道德：严格分开，不注重法的历史发展，仅着眼于实在法的逻辑分析。 在概念上：“主权者的命令”可以是道德的，也可以是不道德的。 在内容上：引入经验和心理向度的功利主义原则来代替上帝与理性，强调“不是去论证奴隶制度在道德上如何不正当，而是奴隶制度下的奴隶是如何遭受痛苦的”，来作为法律的正当性基础，法律就是要指引人的行为趋利弊害，趋乐避苦。(强调人的感受) (一)奥斯丁(边沁) 3、区分“实然法”与“应然法”，认为法理学的研究范围严格限定于“实然法”。 强调法理学的研究对象是“事实上是什么样的法律”(实然法)，不是“应当是什么样的法律”(应然法)，而应然法是立法科学的研究对象。 (一)奥斯丁(边沁) 进步意义： 为法理学划定了大致的范围，为其作为一门学科的诞生奠定了基础。使西方法理学彻底摆脱了神学、伦理学的束缚，真正开始成为一门独立的科学。 法理学研究的是严格意义上的实在法 通过对实在法的分析，发现其共同的原则、概念及特征 研究的方法：完全是一种分析研究，与历史毫无关系，只涉及对含义的澄清。 (二)凯尔森(又译凯尔逊) “从结构上分析实在法，而不是从心理上或经济上解释它的条件或从道德上或政治上对它的目的进行评价。” 《法与国家的一般理论》 General Theory of law and State (二)凯尔森(又译凯尔逊) 哲学基础：新康德主义(自然法的影子) 前提：在凯尔森看来，真正科学的法学，只能是客观地把实在法规范作为唯一的研究对象，而排除任何社会学、政治学、伦理学、心理学的因素，尤其排除价值判断因素。因为这些学科都具有反规范的倾向，是与法学研究不相容的东西。 (二)凯尔森(又译凯尔逊) 法律与道德： 强调一切价值（包括道德）都是相对的，都是无法理性的商谈、讨论的，最终是每一个人的偏好，因此与作为科学的法律，是无法放在一起讨论的。从概念上看法律完全是一种规则体系，其内部体系的授权产生出正当性。 法律具有应当性，道德也具有应当性，但法律还具有强制性。 (二)凯尔森(又译凯尔逊) 法律规范体系的金字塔结构 一个动态体系的诸规范，只能由那些曾由更高规范授权或委托创造规范的那些个人通过意志行为而被创造出来。因此，一个动态的规范体系体现为一个以基本规