原始社会司法的功能及其主体演化——一种文化人类学的解读.pdfVIP

2008年第1期 广西社会科学 NO．1．2008 (总第151期) GIIANGXISHEHUIKEXUE 原始社会司法的功能及其主体演化 ——一种文化人类学的解读 孙永兴 (中共天津市委党校法学部，天津300191) [摘要]根据文化人类学提供的资料和研究方法，原始社会已经孕育了现代司法的雏形。原始社会的 司法具有纠纷解决、规则形成、社会控制、权力制约等方面的功能，而其功能主体则经历了任意的个人、某些 有威望的特殊个人、政治性组织、原始法院等阶段的演化。 [关键词]原始社会司法功能 司法功能主体 人类的一切主要制度都是从早斯所具有的少数 的道路。文化入类学家通过研究尚存的仍处于前文 思想胚胎进化而来的，这些思想胚胎中，有的关系到 字社会的人们来推测人类社会初始阶段的情况，这+ 政治，有的关系到家族，有的关系到语言，有的关系 些人群生活的状况成为研究远古人类生活状况的样 到宗教，有的关系到财产，它们在遥远的蒙昧阶段都 本。由于人类发展的同一阶段均具有大致相同的特 会有一个明确的起点【1J。作为文明发展的产物，司 点，因此，通过对现今仍处在这一阶段的人类的考 法制度的胚胎同样蕴育在人类社会的早期，因此，研 察，我们大致可以推测原始社会的状况。 究司法的功能就不能不从原始社会开始。 一些学者曾将原始社会人们的行为描述为是由 一、原始社会及其司法功能的萌芽 “习惯的糕饼”所决定的：那里每个人都知晓可以授 关于原始社会的状况，由于没有可靠的资料，大 权行为的限度，越过这些限度的代价极度昂贵，法律 批的思想家进行了丰富的想象。奥古斯丁认为，在 机器几乎没有存在的必要[5J5。从文化人类学家提供 国家政府和法律产生之前的人类生活在神的光环当 的资料来看，这一点并没有得到证实。原始社会的 中，在那里人民过着纯洁而平等的生活，人们共享财 人们在纠纷发生后，可以选择多种多样的解决模式， 产和利益，整体人类的生活是快乐而祥和的【2l。洛 包括拳击、摔跤、斗歌等[6]6，但他们通常倾向于首先 克认为，在这一阶段人类是完全自由的，他们共同生 将纠纷提交给某个机构或特定的个人来进行调解， 活，以自己认为合适的方法决定自己的行动以及处 在调解不成功或者不能令人满意的情况下，才会采 理自己的人身和财产问题。在这种状态下，一切权 取个人复仇等极端措施。在《初民的法律》一书中， 力和管辖都是相互的，没有一个人享有多于别人的 霍贝尔提供的非常多的实例表明，原始人类在纠纷 权力[3|。霍布斯却认为，在人类的初始阶段人们相发生后由权威人物居中裁决似乎是完全自觉的行 互残杀，是一种狼与狼的关系【4J。这些观点的共同 为。例如，一位叫斯顿普·霍恩的切依纳人，他的妻 特征是没有历史材料作支撑，没有历史事实为依据。 子同一个男人私奔了。但他并没有采取任何措施。 因此，其虽然能给人以启迪，但并非科学地总结。那 过了一段时间之后，一名首领牵着一匹马要送给他， 么，如何科学的研究没有确切文字记载的人类初始 问他能否接受这匹马并就此罢休?斯顿普·霍恩对 阶段的状况呢?文化人类学家给我们开辟了一条新 这名首领说：好吧，不提那事了。于是，斯顿普·霍恩 [收稿日期]2007—09—26 [作者简介]孙永兴(1973一)，男，山东沂南人，中共天津市委党校法学部副教授。 孙永兴／原始社会司法的功能及其主体演化——种文化人类学的解读 得到一匹马，另一个人则娶了他的妻子，事情就此了 普遍，纠纷的解决如同“当汽车打火不着，齿轮磨擦 结[7]。这个案例说明，当纠纷发生后，当事人双方都或整个机械面临损坏的威胁时，车库里的修理工 认为依靠权威人物进行调解是最为理想的方法。 作”[10]。文化人类学家的研究表明，原始社会人们之 现代社会的法律同原始法相比尽管存在很大的 间的纠纷主要表现在以下方面：一是财产纠纷。威 差异，但两者之间也存在极为相似的特征，那就是对 廉·辛格尔认为，原始社会的财产关系是简单的，并 人们行为的强制性规范。正是认识到了这一点，德 且是财产共有，即便看上去是私人的财产其实也是 国社会