基本权利的宪法构成及其实证化-法学研究.PDF

　　基本权利的宪法构成及其实证化 郑 贤 君 内容提要 :宪法中的基本权利是特定价值观和信仰的宪法化 ,受制于社会现实发展 。 这些基本权利可以分为三类 ,即自我保存和肯定意义上的古典自然权利 、自我表现意 义上的公民政治权利及 自我实现和发展意义上的社会经济权利 。这样划分有利于理 解宪法基本权利的不同属性及其思想与现实基础 ,理解其与国家权力的关系 , 以设置 不同方式促进其实证化 。 关键词 :宪法 　基本权利 　实证化 今天我们所称的基本权利比以往任何时候都更加含混不清 ,这不仅因为各种基本权利是 特定价值观和信仰的宪法化 ,也因为在当今社会 ,无论是自由资本主义国家 、福利国家 ,还是社 会主义国家 ,几乎无一例外地以宪法作为肯定和确证其政治制度合法性的形式文本表征 ,并 且 ,多数国家在宪法结构上采取了相近的形式 , 以“公民的基本权利和义务”作为宪法的组成部 分 。大体上 ,这些基本权利由三部分构成 :一为自我肯定和保存意义上的古典基本权利 ;一为 自我表现意义上的体现公民参与的政治权利 ;一为 自我实现和发展意义上的社会经济权利 。 三类权利分别是自由、民主与平等价值的宪法体现 。在与政府权力的关系上 ,古典基本权利独 立于国家政治秩序之外 ,参与自由在政治秩序之内, 自我发展的自由则试图接近政治秩序 。三 类权利在属性上存在着交叉与重叠 ,其实证化经历了权利宣言、宪法原则及制度保障的不同阶 段 。有必要在理论上厘清不同基本权利的宪法属性 , 以利于把握各种权利生成的特定语境 、道 德思想 、社会基础及制度构成 ,进一步在权利体系中确认其地位 ,界定国家界限 ,确保公民基本 权利的现实化 。 一 、基本权利的三分观 基本权利在英文中称为 Fundament al right s 。《牛津法律大辞典》认为这是 : “一个不精确 的术语 ,一般用来表示国民基本自由或为政治理论家 ,尤其是美国和法国革命时期的政治理论 首都师范大学副教授 。 ·45 · 法学研究 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　2002 年第 2 期 〔1 〕 家们所主张的自然权利”。 《布莱克维尔政治学百科全书》认为 ,基本权利是“个人拥有的较 为重要的权利 ;人们认为 ,这些权利应当受到保护 ,不容侵犯或剥夺 。……随着洛克个人主义 学说的兴起 ,基本权利问题 日益突出 ,引人关注 。此后 ,基本权利被称为天赋人权 ,因而又常被 〔2 〕 称为人权”。 从基本权利的定义来看 ,其所指的仅为古典意义上的自然权利或天赋人权 , 尚 不能包括当今各国宪法基本权利结构中的所有内容 。在人们对名称的使用上 ,也存在着概念 的重叠与划分标准不统一的现象 。西方国家笼统地将宪法所保护的权利统称为人权 ,我国则 习惯地称之为公民权利 ,也有的将其称为民权 。此外 ,还存在着三代人权的理论划分 。这一情 形无助于在理论上确立宪法学独有分析方法与宪法学视野中的基本权利观 ,只能将其寄生于 相关理论中 ,一定程度上限制了基本权利的研究空间 ,妨碍对基本权利的透彻认识与理性把 握 ,影响其实证化 。 人权是道德意义上的、应然层面的权利 ,它不考虑各国具体制度和现有的物质条件 ,仅以 人性为依据 ,主张人所应该享有的权利 。这在各国思想与现实层面均受到不同程度地限制 ,所 以,几乎所有国家都只谨慎地选择其中的一部分将其规定在宪法中。基本权利只是获得法治 国家认可的那部分人权 。在实在法的意义上 ,基本权利是那些神圣不可侵犯的必须无条件维 护的权利与重要的特权与豁免权 。所以,基本权利不同于纯粹人权 ,后者缺少那种作为基本权 利所具有的实证的法效力 。 公民权利在内容上与人权虽有重叠 ,但在逻辑与现实上 ,其实现附有先决条件 , 即必须获 得国家赋予的公民资格 。在此 ,“公民”的属性与“人”的概念之间又有差异 。由于公民资格的 获得基于国家承认 ,为国家所赐 。国家能予 ,当然也能取 , 即可以剥夺公民资格 。它实际上承 认权利是国家给予并由