公司法第五章 节 公司的章 节 程.ppt

1．绝对必要记载事项 是根据法律规定公司章程中必须记载的事项。 缺少其中任何一项或任何一项记载不合法，就会导致整个章程的无效。应当属于强制性的法律规范。 2．相对必要记载事项 由法律予以列举，并由当事人自行决定是否记 载于章程的事项。 如予以记载，则具有法律效力；如不予记载， 并不影响章程的效力；如记载不合法，则仅该 事项无效，而章程的其他事项仍然有效。应属 于授权性规范。 3．任意记载事项 是指法律没有列举，而由当事人决定载入章程的事项。这类事项不得违反法律的强制规定和社会的公序良俗。 一旦记入公司章程，这类事项同样具有效力，并且非经股东会的特别决议不能变更；若未加以记载，也不影响整个章程的效力；如记载不合法，仅该事项无效，章程的其他事项仍具效力。 （二）我国公司法规定的公司章程的内容 公司章程的内容因公司类型的不同而有所区别。 1、有限责任公司章程应当载明下列事项（第25条）： (1)公司名称和住所； (2)公司经营范围； (3)公司注册资本； (4)股东的姓名或者名称； (5) 股东的出资方式、出资额和出资时间； (６)公司的机构及其产生办法、职权、议事规则； (７)公司的法定代表人； (８)股东会会议认为需要规定的其他事项。 第五章 公司的章程 第一节 公司章程的概念和特征 一. 公司章程的概念 公司章程，是指公司必须具备的由设立公司的股东制定的调整公司内部组织关系和外部经营行为的规则。 公司章程是公司设立的必备要件之一。 章程属于公司设立必备要件中的组织要件。章程作为必备要件，不仅为我国公司法认可，也是世界各国公司立法普遍采用的做法。如日本《商法典》、美国《示范公司法》。 章程是公司作为一个法人组织的重要标志。不同于合伙企业（合伙协议）。 2. 章程由设立公司的发起人/股东共同制定--反映股东的共同意思。 章程是公司股东的意思自治的集中表现，在公司设立时是设立人的意思一致的体现。 公司成立后股东的加入视为对章程条款的无保留的接受。因此公司章程对所有股东、都具有法律约束力。 章程是调整公司内部组织关系的规则。 --公司与股东之间；股东相互之间；公司与董事、监事、高级管理人员之间；公司内部各机构之间。 4. 章程是公司对外经营行为的基本准则。 公司行为准则有二：一是公司法；二是公司章程。在此意义上，公司制度是以公司法和公司章程作为公司行为准则的一种制度。 章程在公司内具有“宪章”的地位和作用。 二．公司章程的法律特征 1.法定性—依法进行。 所谓法定性是指公司章程的制定（制定的法定）、内容（内容的法定）、效力（效力的法定）和修改（修改权限和程序的法定）均由公司法明确规定。并须经登记机关登记。此为各国的立法通例。反映和体现国家干预，体现法律对公司内外部关系的强制性要求。 （2）公司章程是公司对外信誉的证明。 章程上记载的公司资本和公司经营范围等事项，表明了公司的信用实力和所从事的行业---此点对与公司交易的第三人而言尤为重要。 意味着公司章程在投资人决定投资（公司公开募集股份、公开发行股票，）、债权人决定与公司的交易（公司发行公司债券）上的重要性。 故法律规定，公司章程是必须披露或者报送的具有法律意义的文件。必须经过政府工商管理部门登记。具有较强的公信力。是对外最有效力的资信证明。 3.自治性 公司章程是公司的自治规则。 公司章程是公司行为自我规范的组织和活动的具体规则。 可由公司根据自己的资本规模、股权结构、股东构成、成立的目的等自己制定。 不同公司其章程应有所不同。 涉及到对公司章程的法律性质的认识。 三. 公司章程的性质 理论界对公司章程的法律性质并未达成一致。国内外学者的主要观点有二： （1）契约说：认为公司章程是全体股东或发起人之间的一种合同或协议，是当事人之间就有关法律行为达成的契约。（以英美法为代表） （2）自治法说：认为公司章程是社团法人的自治规则。（大陆法及我国通说） 比较而言，后一种观点更为严密。理由如下： 合同效力的相对性：合同只约束合同当事人，对合同以外的第三者并无约束力。 公司章程效力的广泛性：公司章程一经登记，其效力就及于公司及公司的全体成员，一定条件下还能对第三人产生一定的约束力。 公司章程不仅对参与制订章程的股东或发起人具有约束力，而且对以后参加公司的股东也同样具有约束力； 公司从设立到解散的整个过程中，其组织原则、活动范围、管理机制等均受公司章程的全面指导与规范，即公司本身受章程约束； 公司章程经过公示，其有关条款(如记载公司住所、公司营业机构、股东责任性质等事项的条款)也构成对公司交易相对人的约束。 因此公司章程在性质上与合同有显著区