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上市公司独立董事制度失效思考 　　摘要：由于我国股权结构、经济发展程度、法律环境、文化的差异性，独立董事制度在我国未起到预期的效-果。本文认为，有必要从强独立性、规范和定位职能和角色、完善法律环境、严格独立董事任职能力、建立和健全激励风险机制、加强外部市场建设等来对独立董事制度进行完善。 　　关键词：独立董事制度　流于形式　亚流产 对策 　　 　　一、独立董事制度概述 　　 　　独立董事，又称外部董事，非执行董事，是指不在公司担任董事外的其他职务，并与所受聘的上市公司及其主要股东或其他利益相关者，不存在任何可能妨碍其进行独立、客观判断或行使其他职责的关系的董事。独立董事的理论基础源于现代企业理论，现代企业理论认为，公司是利益各方按照一定的关系形成的整体和集合，公司治理机制的任务是通过促进利益各方协作，实现利益各方的激励相容??确保股东利益和实现公司的经营目标(胡银，2000)。Alchian和Remsets(1972)提出，企业是一种团队的生产方式，最终产出物是一种共同能力结果的体现，团队生产一方面会提高生产效率，另一方面由于每个团队成员的个人贡献不可能精确的分解和观测，这样会产生偷懒问题，需要有人专门作为监督者来检查队员的投入绩效以减少偷懒。张维迎(1995)提出，由于企业家不单靠监督为生，他可以将此职能授权给他人，而他自己专心与市场开拓活动。Holmstom(1987)认为，团队生产中心的个人贡献的不可观察性并不是导致偷懒的充分条件，纳什均衡和帕累托最优的冲突来自“预算平衡约束”，如果能打破“预算平衡约束”，就得有一个外来的“委托人”作为企业的“所有者”。Halvarian通过对孟加拉国的Grameen银行案例的分析，提出了“用代理人监督代理人”思想是为了克服委托代理理论中存在的委托人，无法观察到代理人特征和行为而导致的激励方案设计上的复杂性问题。Marcobecht和Ailsaroell认为，美国公司的代理问题主要来自于经营者与分散的中小股东之间的矛盾。为了监督董事会和公司高层管理者，需要引入与公司所有者与经营者无任何利益关系的人士进入董事会，以保证董事会决策能最大可能的代表全体股东的利益从而解决这一代理问题，缓解经营者与中小股东之间的矛盾，维护中小股东的利益，这就是独立董事。 　　 　　二、上市公司设立独立董事制度的必要性分析 　　 　　(一)现有公司治理机制的需要我国上市公司现有治理机制采用的是二元制的公司治理模式，即监事会和独立董事共同参加公司治理。监事会负责对董事会进行必要监督，其成员主要来自于公司内部，由于受身份影响易被董事会同化，在某种意义上讲监事会没有绝对监督权来监督董事会，在这种情况下引入独立董事制度是明智和必要的选择。从理论上看，引进独立董事制度可以实现独立董事制度和监事会在监督功能上的互补。公司监事会主要侧重从内部、道德上对公司进行监督，包括对公司的重大事件事后发表监督意见；独立懂事作为公司外部董事，受聘人员多来源于专业会计和法律人士，拥有理论专业学识、丰富实践经验和赋予的专门职能，可以从外部对公司进行全方面的日常性专业监督。因此，两者在功能上的互补可以实现对公司的良好内外监督。 　　(二)上市公司治理结构的需要公司治理的实质是解决所有权与经营权问题，即委托人和代理人问题。我国大多数上市公司是有原有国有企业改制后上市的，虽然实行的是现代化的公司治理机制，但原有的国有股控股体制并未得到很大的改变。国有股过度集中形成了内部人控制和大股东控制的不良现象，所有者缺失和股权过度集中使得公司董事会作为公司代理人，实质受制于掌握公司绝大多数股份且有实质决策权的委托人。在这种情况下，委托人可能为维护其自身利益而做出有损于中小股东利益的行为，或经营者为其自身利益而作出有损于公司长远发展的决策，甚至部分上市公司上市目的并不是为了扩大企业规模，而是使其成为“圈钱”工具。在这种目的驱动下，上市公司很可能会出示虚假财务数据以达到伪装上市的目的，使中小股东的利益遭到严重损害。 　　(三)经济全球化和市场机制的要求在经济全球化的今天，世界各国公司治理结构中都相应设立了独立董事制度，该制度已得到世界范围内广泛认可和接受。市场机制的作用使独立董事制度成为大多数公司的选择，也带来了独立董事制度在全球的蓬勃发展。我国引入独立董事制度既适应了经济全球化和市场机制的发展要求，也有利于我国借鉴西方国家的实践经验。 　　 　　三、独立董事制度的现状分析 　　 　　为了完善我国上市公司内部监督机制，增强公司治理的透明性并最终解决内部人控制和一股独大现象，我国在推行产权改革和进行股份制改造的特殊背景下引入独立董事制度。1997年中国证券监督管理委员会发布《上市公司章程指引》，规定公司根据需要可以设立独立董事制度。20