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情势变更原则在建设工程合同中适用 　　摘要：在当今世界经济快速发展的过程中，情势变更原则作为民法上的一项重要制度，其使用具有十分重要的意义。然而，在我国的合同法领域，却长期缺失该项制度。2007年8月至2008年8月，国内建筑材料价格暴涨，建设工程以固定价方式结算的合同在履行过程中出现了困境与难题。学界中对于情势变更原则在建设工程合同中是否应使用、如何适用等问题，均存在较大分歧。因此，深入探讨情势变更原则应如何在建设工程合同中适用，具有十分重要的现实意义。 　　关键词：情势变更；建设工程合同；固定价 　　中图分类号：D923.6 文献标识码：A doi：10.3969/j.issn.1672-3309（x）.2012.06.65 文章编号：1672-3309（2012）06-154-02 　　一、引言 　　建设工程合同作为一类典型的合同，不仅具有一般承揽合同的特点，还具有其自身特殊的性质，如：涉及的合同主体较多、合同标的较大、期限长、受政策及市场经济环境影响较大等。目前在司法实践中，建设工程合同履行过程中遭遇经济、社会、国家地方政策等客观条件变化的影响，导致的纠纷屡见不鲜。譬如，2007、2008年间国内钢铁价格暴涨导致房企与业主之间剪不清理还乱的违约纠纷，甚至诱发了工程停工等一系列社会事件。因此，探寻如何运用法律的手段解决此类纠纷具有现实意义。情势变更原则即是此类纠纷解决的重要依据。然而，我国在上世纪90年代合同法的修订过程中，虽在第三稿第四章第55条规定了情势变更原则，即：“合同生效后，因当事人以外的原因发生情事变更，致使履行合同将对一方当事人显失公平的，该当事人可以请求人民法院或者仲裁委员会变更或者解除合同。”①但在正式颁布的现行合同法文本却取消了该条规定。究其原因，主要是违反合约必守、会导致合同的不稳定；情势变更与市场风险很难区分、易导致法官的自有裁量权过大，一旦情势变更原则被滥用，将会造成司法的不公。直至2009年5月13日施行的《合同法司法解释二》第26条对情势变更进行了原则规定。《最高人民法院关于适用合同法司法解释（二）服务国家服务党政大局的通知》又要求正确理解、慎重适用，确需适用应报高级法院审???，必要时报请最高人民法院审核。实践中运用较少。从以上可以看出，我国在对待情势变更原则的态度上一直是很谨慎、保守的。学界中，有学者认为情势变更原则是建设工程合同的“福音”，亦有学者认为情势变更破坏了合约必守，不应适用于建设工程合同中②。因此，在建设工程合同的实践中，我们应如何看待运用这一制度呢？ 　　二、　情势变更原则的含义 　　《联合国国际货物销售合同公约》第79条对情势变更的规定：“（1）当事人对不履行义务，不负责任，如果他能证明此种不履行义务是由于某种非他所能控制的障碍，而且对于这种障碍，没有理由预期他在订立合同时能考虑到或能避免或克服它或它的后果。（2）如果当事人不履行义务是由于他所雇用履行合同的全部或一部分规定的第三方不履行义务所致，该当事人只有在以下情况下才能免除责任：（a）他按照上一款的规定应免除责任，和（b）假如该项的规定也适用于他所雇用的人，这个人也同样会免除责任。（3）本条所规定的免责对障碍存在的期间有效。（4）不履行义务的一方必须将障碍及其对他履行义务能力的影响通知另一方。如果该项通知在不履行义务的一方已知道或理应知道此一障碍后一段合理时间内仍未为另一方收到，则他对由于另一方未收到通知而造成的损害应负赔偿责任。（5）本条规定不妨碍任何一方行使本公约规定的要求损害赔偿以外的任何权利。”我国已签字、批准了该公约。因此，我国对该条规定亦是适用的。 　　2009年颁布实施的《合同法司法解释二》第26条规定：合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。该条是关于合同履行中情势变更的原则性规定。 　　从上可以看出，具体到合同法上，所谓情势变更，实际上就是指合同依法成立之后，发生了当事人不可预见且不可归责于当事人的基础或环境的变化，如果继续教条地遵循合约必守信念，将导致严重不公平、双方的权利义务分配严重失衡的情形。因此根据诚实信用原则，显失公平、履行严重困难或履行已无任何意义的一方可以协商要求变更或者解除合同。如果达不成协议，受损害的一方可以请求人民法院变更或解除合同。 　　三、情势变更在建设工程合同中适用的基础 　　针对建设工程合同而言，情势变更原则适用的必要性是毋庸置疑的，是由建设工程合同自身的性质决定。 　　第一，从时间空间维度看，建设工程合同的履约时间长，工程标的