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浅谈涉外公证程序特殊性
浅谈涉外公证程序特殊性
摘 要 根据《中华人民共和国公证法》《公证程序规则》及有关法律、法规、规章的规定,涉外公证程序由申请与受理、审查与核实,公证书翻译、出具公证书、公证书的认证等环节构成。办证实践中,可以受理附条件信函申请,有效地解决了一些境外申请人,因不能亲自到公证处申请办理公证的难题;办理涉外公证通过域外某些机构或律师证明,使公证审查工作延伸到了域外,保证了公证事项的真实性;通过办理公证书认证,赋予该公证书具有域外法律效力。因此,涉外公证相对于国内公证,在程序上有其特殊性。
关键词 涉外公证 程序 特殊性
中图分类号:D926.6 文献标识码:A
0引言
涉外公证是指在公证的当事人、所证明对象或公证书使用地诸因素中至少有一个或一个以上有涉外因素的公证证明活动。涉外公证具有以下特点:(1)当事人多数是外国人、华侨、??澳台同胞,或是准备出国的公民;(2)要由司法部批准的办理涉外公证业务的公证处和经考试合格的涉外公证员负责办理;(3)涉外公证书要根据使用国和当事人的要求,附相应的外文译文,并办理外交认证手续;(4)公证书通常要发往域外使用,并在域外发生法律效力;(5)在适用法律上,既要符合我国法律,又不能违反使用国法律,否则,将影响公证书效力的实现,当事人的合法权益也就难以得到承认和保护。由于涉外公证具有上述特点,公证员在受理、审查、翻译、认证各环节中应针对涉外公证程序的这些特点,做好具体工作,才能有效地把好涉外公证质量关。
1公证处可以受理附条件的信函申请
我国《公证法》第二条规定:“公证是公证机构根据自然人,法人或者其他组织的申请,依照法定程序的民事法律行为,有法律意义的事实和文书的真实性、合法性予以证明的活动。”可见,当事人申请是公证机构办理公证的依据,是起动公证程序的第一道环节。《公证程序规则》第十七条规定:“自然人、法人或者其它组织向公证机构申请办理公证,应当填写公证申请表……申请人应当在申请表上签名或者盖章,不能签名、盖章的由本人捺指印。”从以上规定可以看出,自然人在申请办理公证时,原则上应当亲自到公证处填写公证申请表,并签名或者盖章。《公证法》第十八条规定:“委托他人代为申请的,代理人须提交当事人的授权委托书。”但申办遗嘱、遗赠扶养协议、赠与、认领亲子、收养关系,解除收养关系、生存状况、委托、声明、保证及其他与自然人人身有密切联系的公证事项,应当由本人亲自办理。涉外公证的主体,除了国内自然人还包括华侨和外国人。华侨和外国人到公证处申请公证多有不便,公证员一般也不可能到当事人所在地办理公证,因此,从国际惯例和便民原则出发,有关政策允许他们通过信函方式申请公证。这是对域外公证申请人的特殊政策。但有两种情况的信函申请公证处不予受理:一是与我国没有外交关系的国家的政府部门或官员的公证申请函;二是委托、声明、收养子女、遗嘱、签名印鉴等公证申请函。前者是从维护国家主权、利益和民族尊严出发,后者是为了确保公证的真实性。这就是附条件信函申请公证受理原则。另外,申请人到公证处申请不能受理的某些事项,通过信函申请自然也不能受理。
2核实域外方面的情况可通过域外某些机构或人员证明
《公证程序规则》第二十三条规定:“公证人员应当通过询问证人、调取书证、物证、视听资料、现场勘验、进行鉴定等方式,认真收集证据。”审查是公证程序的中心环节,是决定公证行为正确与否的关键所在。依照本条的规定,公证机构办理公证行为应对申请公证事项的真实性、合法性进行调查、核实,否则不能出具公证书。由于涉外公证具有涉外特点,公证员对当事人域外方面的情况一般不可能深入实地去调查核实,而只能通过域外的某些机构人员去了解并提供证明。这是涉外公证与国内公证在程序上的又一不同之处。根据《公证程序规则》第九条规定:居住在香港、澳门、台湾地区的当事人,委托他人代理申办公证事项,其委托书应经当地公证人、我驻外使领馆公证,或经司法部指定的机构、人员证明。具体哪些机构和人员出具的证明可以采纳呢?
(1)我国驻外使、领馆出具的证明文书可以采纳。这种证明方书亦称公证,与国内公证机构出具的公证书具有同等效力。它是我驻外使、领馆根据公证特殊管辖程序办理的公证行为。我驻外使、领馆受理公证的范围,除收养子女、强制执行、提存、证据保全等公证业务外,其它公证业务一般均可以受理。
应当指出,有人把经过领事认证的文件与我驻外使、领馆出具的证明文书同等看待,这是错误的。根据国际惯例,外事机关办理认证只是对文件起介绍作用,而不过问文件的内容。对只经过认证的文件(包括我驻外使、领馆认证),公证机构仍应按照我国有关法律和政策规定审查文件的内容,可接受的接受,应拒绝的拒绝,不受认证的影响。
(2)司法委托的机构出具的证明可以接受。这些机构
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