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关于协议保护机制比较法研究 　　摘要：协议保护机制具有契约性、参与性、有效性、针对性、经济性以及可预测性的特点，受到环保基金、非政府组织的青睐，对于社会公众参与环境保护具有重要意义。其他国家的立法和实践已显示出该机制的灵活性，我国法律也为实施协议保护机制提供了一定的制度资源。为了更好地实施协议保护机制，应当根据土地的性质选择相应的模式，加强与当地社区和政府的合作，合理约定补偿，并确定合理的保护标准和指南。 　　关键词：协议保护；环境保护；土地；承包 　　中图分类号：D912.601 　　文献标识码：A 　　文章编号：1671-0169(2009)04-0056-06 　　 　　协议保护机制是提高社会力量参与环境保护的程度，解决环境保护能力和资金不足的重要方式。该机制在国外已经得到较大的发展，收到了良好的效果。在中国，包括保护国际(Conservation In―ternational)在内的一些非政府组织已经开展了多个协议保护试点项目，荷兰、德国、全球环境基金(GEF)、联合国开发计划署(UNDP)等国家和组织在中国开展的多个社区共管环境保护项目也都具有协议保护的性质。我国现有文献对协议保护机制进行了一定程度的介绍和分析，但对于其基本内涵、法律属性等重要问题，仍然未能达成共识，不能对法律实践提供有效的支持。为此，本文将对这些基本问题作出厘清，分析协议保护机制的涵义和特征、域外立法和实践以及在中国实施该机制的可行性等问题，并进而提出关于如何更好地利用该机制的若干建议。 　　 　　一、协议保护机制的优越性：环保参与机制的创新 　　 　　(一)协议保护机制的涵义 　　协议保护机制是指以政府或者土地所有权人让渡部分权力或权利为基础，以政府和土地所有权人之外的法律主体积极参与环境保护为目的，以约束各方权利、义务的环境保护协议为表现形式，并以该协议的履行为实施机制的环境保护机制。 　　在协议保护机制中，政府和土地所有权人之外的积极参与环境保护的法律主体主要是非政府组织、研究机构、公司、社区成员等，其参与途径主要包括两种模式，即实施人模式和资助人模式。实施人模式是指非政府组织等政府和土地所有权人之外的法律主体作为申请人，向政府或者土地所有权人提出申请，成为被许可人并实施保护项目。资助人模式是指非政府组织等政府和土地所有权人之外的法律主体作为资助人，资助他人向政府或者土地所有权人申请协议保护项目。实施人模式仅仅涉及两个法律主体，即许可人和被许可人(申请人)；资助人模式则涉及三方法律主体，即资助人、许可人和被许可人。在资助人模式中，申请人与许可人之间形成许可关系，申请人即为被许可人。在资助人模式下，许可人与被许可人之间形成许可关系；资助人与被许可人之间形成附条件赠与关系，双方可签订环境保护资助协议，约定被许可人必须达到的环境保护目标以及资助人承诺提供的资助和可以获得的权利(比如项目冠名权)。需要注意的是，在资助人模式下，在资助人和许可人之间一般不直接产生法律关系。 　　 　　(二)协议保护机制的特点 　　传统的环境保护机制主要是政府主导的命令一控制型保护机制，难以调动社会公众的积极性和主动性，也难以发挥非政府组织的作用。随着环境问题的恶化以及公众环境意识的提高，越来越需要创新环境保护机制，寻求经济、有效并且能够吸纳公众和非政府组织积极参与的机制。协议保护机制应运而生并受到广泛欢迎，皆因该机制与其他环境保护机制相比，具有如下特点： 　　第一，契约性。其最大特点在于，当事人以保护协议的形式约定各自的权利和义务。如果保护地是非国有土地，该协议具有民事契约的性质；即使保护地属于国有土地，国家根据当事人的申请授予的许可仍然具有公法契约的性质。总之，该机制体现了契约精神，使当事人之间的关系具有契约性质。 　　第二，参与性。在公益捐赠关系中，赠与人很难为保护活动设定具体的目标并且积极参与受赠人的环境保护活动，这在一定程度上打击了人们环境保护公益捐赠的积极性。与公益捐赠等其他支持形式相比，协议保护机制为资助人提供了更加积极的参与机制。此外，该机制也提高了其他利害关系方、利益攸关方的参与程度。在传统的环境行政管理中，不仅利益攸关方一般难以积极参与保护地的环境保护活动，而且很多时候连利害关系方都难以积极参与。相反，协议保护机制使利害关系方、利益攸关方都可以积极参与环境保护，提高了保护地当地社区的参与程度，加强了环境民主。 　　第三，有效性。上述参与性特点已经表明该机制可以调动资助人、其他利害关系方和利益攸关方的积极性。事实上，该机制能很好地调动政府和对保护地享有所有权或根据传统习惯使用该土地的民事主体的积极性，使环境保护活动更加有效。 　　对于负有行政管理职责的行政机关来说，由于其职责要求，它们本来就有压力和动力履行好环境