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刑法理论中临界问题探析 　　摘 要:我国刑法理论研究过程中经常遇到一些临界性问题,而学术界因受到传统研究方法的局限,不能从全局的角度综合解决这一问题。引用法律关系本位解释方法解决刑法当中的临界性问题就实为必要。 　　关键词:临界点;法律关系本位;持有 　　 　　中图分类号:DF6 文献标识码:A 文章编号:1674??4853(2010)03??0077??04 　　The Critical Problems in the Theory of Criminal Law 　　CHEN Bao 　　(Southwest University of Political Science and Law, Political 　　Science and Law School, Chongqing 400031,China) 　　Abstract:In China critical problems often occur in the research of criminal law theory. Moreover, traditional research methods because of their own limitation cannot comprehensively solve such critical problems. Thus referring to the method of legal relation standard is quite necessary. 　　Key words:critical point;legal relation standard;hold 　　 　　 我国刑法理论研究的几十年中,对于各理论问题的探究取得了举世瞩目的成就,然而对刑法理论中遇到的一些临界性问题的探讨却一直受到忽视。实践当中也因为理论研究中对这些问题的简化处理而被回避。然而,对刑法中临界性问题的简化处理并不能消除对其本身进行理论探讨的必要性。 　　 　　一、 临界问题的界定 　　 　　临界性问题一直是理工科研究问题的一个重要切入点,决定着相关问题的合理解决。物理学中对临界性问题的解释是:“我们把物体由一种运动状态转变到另一种运动状态,由一种物理现象转变为另一种物理现象,在发生转变的时刻一些物理量的最大或最小值,叫做临界值。”[1]与此相关的问题就是要解决的临界性问题。哲学当中对于临界性问题也进行过经典论述,社会科学也不应忽视它。刑法当中也的确存在着相当多的临界性问题,它时常使得我国刑事司法实践面临取舍两难之境。笔者认为,刑法中的临界性问题是指在刑法学当中,刑法学研究对象及其各构成要素在由一种非法律关系状态向法律关系状态或一种法律关系状态向另一法律关系状态过渡过程中所涉及的法学理论与实践的处理问题。 　　 　　二、 刑法理论中的临界问题 　　 　　根据前述对刑法中临界性问题的界定,此处仅举几例进行分析以期明确本问题的现实面目。《刑法》总则是我国刑法规范的指导性规定,对整个刑法规范体系有着举足轻重的作用。在对我国《刑法》总则的探讨中不可避免的是对犯罪构成理论的探讨。犯罪构成的性质问题一直是学术界争论的焦点。对于犯罪构成是我国刑法学的理论问题还是法律规定问题,刑法学界也是众说纷纭。笔者认为,这个问题实际上是刑法理论与法律规定相连接的一个临界点,它的目的就是企图沟通我们的刑法理论与法律规定。刑法分则当中更是存在着许多临界性问题。以下试举两例予以说明:其一,婴儿在露出后还没有独立呼吸前被杀害应当如何定性的问题。依据现行刑法理论定性必然会陷入一种两难境地,因为现实伦理观念与刑法理论冲突使其定性出现困难。其二,持有问题在理论界也是一个有争议的论题。对于持有的性质,将其界定为行为或界定为状态竟然会得出两种完全不同处理的实践难题。然而,持有实际上是现实中行为与状态发展过程中的一个临界点。由此引起理论界的争论显然说明了对临界状态相关问题进行研究的必要性。以上两个典型示例,在后文中将会着重论证,本段不再赘述。 　　 　　三、 理论与实践中临界性问题受到忽视的原因 　　 　　(一)现在刑法学界对相关问题的研究多倾向于微观方面,宏观方面的探究较少或是上升到了哲学的高度而没有完全立足于刑法整体本身。现实刑法学研究中,刑法学者走向了微观与宏观两个极端,因此对相关问题的发现产生了一定负面影响。如,我国刑法学者在刑法学的研究过程中,对刑法基本问题的探究、刑法学中所涉及的元素本身的探究如火如荼,但这也必然导致对刑法中临界性问题探究的减少与忽视。有一部分学者将刑法学的研究上升到了哲学的高度,使得学术界对刑法的认识也提升了一个境界,并且他们的追随者也有相当的数量。但传统的研究方法和新的研究方法都不自觉地