反思法治制度实践与话语法官良知的价值内涵及其养成-中国法学网.PDF

·笔 谈 · 　 反思法治：制度、实践与话语 编者按：清末以降，受西方列强军事、政治、经济、文化入侵的刺激，法治被绑定于振国兴邦、 变法图强的现代化进程，中国政治法律文化传统中与 “法的治理”相关的因素，得以在新的历史 条件下复苏、自省与更新。而西方绵延千年的法治思潮和相关制度实践作为值得追求的现代性因 素，也得以在特定的思想、学术和政治语境中嫁接、调试与发展。另一方面，俄国 “十月革命” 一声炮响给中国带来了马克思主义，使中国从传统向现代的进程逐渐开始按照马克思主义的方式 迈进，从而也使有关法治的中国传统因素与西方现代经验，在思想、学术、政治实践等语境中以 中国的马克思主义的方式被重估、分割与重组。而伴随法治话语权力提升的，不只是法治知识的 累积、理论的深入、制度的完善、实践的进步，也有越来越多的分歧与迷茫、疏离与断裂、犹疑 与悖谬。时至今日，虽然不同法治话语已难在论者中分出彼此，然中国法治之理论、制度与实践 等却并未能取众家之长、避诸家之短而发达。由此，《法学研究》青年公法论坛第二期 （ 年 ２０１２ 月 日）以 “反思法治：制度、实践与话语”为题。来自全国十几所学术机构的 位青年 ８ ６－７ ２２ 学者参加论坛并提交了论文。本刊现选发部分讨论，以飨读者。 法官良知的价值、内涵及其养成 江必新 内容提要：法官审理案件，应以事实为根据，以法律为准绳，以良知为圭臬。法官良知的内涵可 以概括为 “八心”，即一视同仁、平等对待之心，求真求实、勿冤良善之心，坚守正义、善解法 意之心，惩恶扬善、保国安民之心，案结事了、息讼促和之心，真诚恻怛、哀矜裁判之心，勤奋 敬业、救人水火之心，清廉如水、一尘不染之心。法官良知的养成，须遵循推己及人的判断善恶 之法，养守戒慎的良知形成之法，反躬自省的矫正固化之法，形成文化的扩展推广之法。 关键词：司法审判 法官良知 司法伦理 　 　 · · １ 法律渊源词义考 彭中礼 内容提要：“法律渊源”一词是从英文 ｓｏｕｒｃｅｏｆｌａｗ翻译而来，其源头是罗马法上的ｆｏｎｓｕｒｉｓ。 ｊ 古希腊时期没有法律渊源概念，只有法律起源的早期观念，其主要原因是法律生活没有职业化。 罗马法上的ｆｏｎｓｕｒｉｓ概念产生于司法实践，是法官选取和发现纠纷解决依据的场所。中世纪的 ｊ 西欧人承续了罗马法中法律渊源理论的某些观念，并在法律生活中不断实践。到近代，受理性主 义思潮的兴起、民族国家的建立以及三权分立制度的形成等因素的影响，制定法变成了唯一的法 律，法律渊源概念发生了变异。近代法典化运动给法律渊源带来的仅仅只是法律渊源形式的变 化，法律渊源的概念却没有变化。界定法律渊源概念，必须站在司法立场，坚持规范多元态度， 正确理解 “法律”和 “渊源”在 “法律渊源”一词中的含义。法律渊源实际上是多元规范的集 合，法官从中发现裁决案件所需要的裁判规范。 关键词：法律渊源 ｆｏｎｓｕｒｉｓ 裁判规范 　 ｊ 　 行政处罚上的空白要件及其补充规则 熊樟林 内容提要：应受