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浅谈有限责任公司立法路径 　　摘 要：有限责任公司首创于德国，作为一种意图独立于其他各类公司的形式，有其发展的必然理由。但随着社会经济生活对公司体制要求的不断提高，已使这种制度走向改革的交叉口，有限责任公司是否应该为股份有限公司吸收亦或仅在原来基础上加以改进仍需思考。 　　关键词：有限责任公司 股份有限公司 立法路径 　　有限责任公司和股份有限公司是大陆法系最为基本的两类公司形式，也是股东承担有限责任的两种最基本公司形式。中国亦承袭大陆法系对公司设定的传统，自1993年实施《公司法》以来，两类主体一直是我国公司制度的基石。但随着时代的发展，即使2005年已对《公司法》修订，也已渐渐不能满足社会发展的长足需要。2013年12月28日，全国人大常委会对《公司法》进行第四次修改，对两种公司形式的调整非常重大。 　　一、有限责任公司与股份有限公司之异同 　　（一）有限责任公司与股份有限公司之相同点 　　1、股东承担有限责任。这是两种公司区别于合伙企业等非公司的根本所在。有限公司股东以其在公司章程中所认缴的出资额为限，承担有限责任；股份公司股东以其所持有的公司股份为限，对公司承担有限责任。 　　2、无最低注册资本限制。这是新修订《公司法》的最大突破，取消了法定资本制。修改后的《公司法》第二十六条取消了有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元的规定，原五十九条删除了一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元的规定，原八十一条也取消了股份有限公司注册资本的最低限额为人民币五百万元的规定。取消注册资本限制，能使得投资者能够自由选择自己所青睐的公司形式，鼓励着我国公民设立公司的行为。 　　3、组织机构大致相同。股东（大）会、董事会、监事会是法律所明确规定的有限责任公司与股份责任公司的组织机构。虽然在名称、人数方面有一些细小区别，但三大机构在大致的功能、地位、任期基本相同，甚至若有限公司章程未另行规定，所采取的表决方式亦相同。诚然，上市股份公司在公司运营方面更多依赖于董事会的决策而非股东会的决议，但对于广大的未上市的股份公司而言，股东会的权利仍是巨大的。 　　（二）有限责任公司与股份有限公司之不同点 　　1、股东人数。这是《公司法》对有限公司和股份公司区别点的一个硬性的规定。有限公司的股东人数不得超过50人，而股份公司基于其开放性，没有股东人数的明确限制。 　　2、融资方式。有限公司不得向社会公众进行融资，其可选择的融资方式较为狭窄，且除了通过股东增资外的大多融资方式成本都较高。股份公司能够通过一系列的资本市场操作在证券交易所上市，向社会公共募集，既为企业带来丰厚的发展资金外，更能极大提高企业的社会影响力。 　　3、股份转让的自由度。有限公司若要对股东以外的第三人转让股权却限制重重，需要征求其他股东的同意、履行通知程序，同等条件下，其他股东还享有优先购买权。而股份公司股权转让则自由许多，除持有限制流通股的人有持股年限限制外，普通公众可以通过证券交易场所进行或者按照国务院规定的其他方式流通股票，而无记名股票甚至可以通过交付进行转让。 　　4、人合以及资合属性。这是有限公司与股份公司区别的最根本之。有限公司基于其设立的基础是股东之间的相互信任及资产关系，不得对外募集股份，不得随意对外转让股权，不得对外发行股票。但同时，为了维持有限公司的资合性，我国法律亦规定不得以信用或劳务作为出资。而股份有限公具有典型的资合性，股份可以自由转让，股权可以自由担保，可以通过公开市场募集股份。但在这其中两者仍然有很大的交叉部分存在。 　　二、我国有限责任公司立法路径之选择 　　（一）开辟有限责任公司双轨制 　　此双轨制不同于传统关于社会主义公司形态立法的双轨制，而是说在有限公司领域，由原来传统的单轨制转变为双轨制。周苏友认为，有限公司和股份公司适用于不同规模和类型的企业，二者无优劣之分，各自发挥不可相互替代的作用。[1]一项制度的产生之初，必然有其不完备的地方，有限公司制度也是如此，解决方法之一就是学习德国，通过不断立法对这种公司形式进行完善，甚至可以创设新的公司形式来弥补其中的不足。有限公司与股份公司在财产运作方面仍然存在很大的区别。有限公司在进行财产运作时主要仍然依靠公司股东的共同意志，即使是由董事会决定的，董事会的格局也全部是由股东所担任的，有限公司不存在独立董事制度，也很少外聘专门的公司管理人员。股份公司则不同，由于公司股份发行的公开性，股东非常分散，公司财产的运作主要依靠具备专门知识、技能的董事会各成员决定，公司的经营事务采用的是集中（专门）管理的方式[2]。两者在这方面的区别很难被吸收替代。 　　如若要将有限公司彻底抹去，也必然要创设一种被其他公司形式所包含的形式，例如日本的合同公司、美国的LLC公司，那为何不采