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英国外国法查明中专家证人资格对我国启示
英国外国法查明中专家证人资格对我国启示
摘要:在国际私法领域,查明外国法是解决涉外民事纠纷最为重要的一环,外国法的查明直接影响到纠纷的解决。专家证人作为一种有效地且成熟地查明外国法的方法,主要应用于英美法系国家。虽然我国有关司法解释对专家证人查明外国法有相关规定,但也仅限于有关只言词组,对专家证人查明外国法的制度性构建上仍处于空白状态。因此,本文旨在以英国的理论和实践为视角,来探讨专家证人的资格问题,以此为我国的立法和实践提供相关的借鉴。
关键词:专家证人 外国法查明 专家证人的资格
国际民商事争议的解决最终落脚于外国法的查明,若能经冲突法的指引而找到应该适用的法律,但却不能查明外国法,最终还是功亏一篑。在英国,专家证人作为查明外国法的首要和主要方法,从该制度在英国的正式确立已经有近一百七十年的历史 ,它作为??明外国法的重要途径仍然活跃于英国的司法实践中。对于有如此强大生命力的制度有必要对英国外作一番详细的探讨,取其精华去其糟粕,来为我国立法和司法所借鉴和引用。
一、专家证人概述
专家,顾名思义,就是能够以其专业知识或者技能来解决特定领域中的复杂问题的人。《布莱克法律辞典》对专家的定义:“经过该学科科学教育的男人(或女人),或者掌握从实践经验中获得的特别或专有知识的人。” 证人,按照通常的理解,是指知悉案件的一部分事实并且能够作证的人。证人通常以证人证言的形式对案件的一般性事实作出证明,其所证明的事实并不具有专业性。将专家和证人的概念糅合起来,可以认为专家证人是以其特有的技能对某个特别的事项提供证明的人。
二、英国专家证人的资格
(一)权威理论的态度
对于哪些人能够成为合格的专家证人,英国理论界并没有给出具体的衡量标准。专家证人的资格具有很大的弹性,由法官结合实际情况进行裁量。英国的国际私法学者J,G collier在其冲突法 中指出:什么人可以成为专家证人是很难一一列举出来的。专家证人可以是律师,也可以是法官。对于专家证人资格的认定,并没有一个绝对的硬性要求。但通说认为具有外国法知识或实践经验的人是可以成为专家证人的。戴西、莫里斯和柯林斯论冲突法第十四版 指出:没有相关外国法知识的人是不可能成为专家证人的。外国的法官或法律从业者是理想的专家证人,但在实践中是存在例外情况的。
(二)立法和判例的规定
1、立法上的规定
英国1974年民事程序法第74条规定:“在民事诉讼中,一个人能否有资格作为专家证人来对外国法进行证明应取决于他的知识储备或实践经验,而不管他是否有资格或已经成为一名法律实践者。专家证人最终是由当地的法院来确定的。”根据该条规定,学者、律师和法官可以成为专家证人。但第74条并不是对专家证人资格的硬性规定,该条规定只是一个宣示性的规定,确定专家证人资格的最后权力交给了法官。
2、判例所确定的规则
理论和立法对专家证人的资格做了概括性的描述,法院的判例确定了例外规则。
第一,具有外国法知识或从事与外国法有关的实践工作的人或曾经从事过与外国法有关的法律实践工作的人。在过去的判例中,英国法院认为仅有相关的外国法知识,而没有实践经验的人是不能够成为合格的专家证人的。如在ristow 诉Sequeville案中,该案中被请求提供法律的人仅仅在莱比锡大学学习过法律,但没有从事过法律实践工作。法院并没有承认其该提供法律的人专家证人资格。但是在Bariley 诉Rhodesia Consolidated Ltd 一案中,纠纷涉及南罗得西亚法律关于公司合并的规定,该案中的专家证人仅在法律教育委员会学习过罗马荷兰法,他并没有在南罗得西亚从事过法律实践,他仅具有外国法的相关知识,对外国法做过相关的研究。法院认为他能够成为专家证人来证明外国法。从以上案例的变化来看,英国法院在司法实践中放宽了专家证人的资格,仅具有外国法知识也可以可以成为专家证人。
第二,如果一个国家与另一个国家实施相同的法律,仅在其中一个国家从事法律实践工作的人。在Reinblatt诉Gold 案中,法官需要查明奥地利的准据法。该案的当事人请了一名保险代理人来证明奥地利法。该专家证人仅仅在罗马尼亚的Bucovina省取得了律师资格,并且从事过法律实践工作。而罗马尼亚Bucovina省实施过奥地利法律。该案法官准许这名代理人成为专家证人。
第三,如果某个人没有外国法的知识或法律实践经验,但他基于工作的需要而长期与外国法接触,而知悉外国法的人。在库普诉库普案 中,该案要涉及到香港关于离婚法律的规定。法庭准许前香港总督作为专家证人来证明香港关于离婚方面的法律。在De Beeche诉South American Stores 案中,一名英国的银行家拥有非常丰富的南美国家的银行知识。他
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