跨境上公司收购法律适用初探.PDF

跨 境 上 市 公 司 收 购 法 律 适 用 初 探 孔 玉 飞 （复 旦 大 学 法 学 院 ，上 海 200433 ） 摘 要 ：对 上 市 公 司 收 购 的调 整 是 各 国证 券 法 的 重 要 内容 ，对 收 购 的 不 同 态 度 导 致 各 国 收 购法律制度具体 内容存在较 大差异 。在跨境上 市的场合 ，由于各 国 “收购法”内容 的差异 ， 如何适 用法律是 各 国在 允许 外 国公 司在 内国上 市时首先要 明确 的 问题 。欧盟在 统一 市场 的基础上制定 的《要 约收购指令 》强调合作监 管 ，针 对具体情 况制定 的法律适 用规 则 实际 以公 司母 国监 管和母 国法适 用为主 ，但在不具备统一 市场基础 的其他 国家和地 区 ，这种 法 律 适 用 规 则 难 以得 到 上 市 地 国 的 认 可 ；美 国 强 调 “影 响 原 则 ”扩 大 适 用 本 国 法 以 保 护 美 国 投 资人 的利益 ，是一种扩 张性 的法律适 用规 则 ；在我 国资本 市场 面临开放 的环境 下 ，我 国 《上 市公 司收购管理 办法 》简单规定外 国公 司在 中国上 市适 用 中国 “收购 法”显然不能适应 将 来 出现 的复杂情形 。对 于外 国公 司在 中国上 市的收 购规 制 ，应 以章程和上 市规 则等 自 律规 则调整 为主 ，以实现我 国法律 对境 内投 资者保 护这一根 本 宗 旨。 关键词 ：跨境上 市 ；公 司收购 ；法律适 用 中图分类号 ：D996 文献标识码 ：A 文章编号 ：1006— 1894（2012 ）05—0066—08 允许外 国公 司在 中国发行股票并上市也 即 程 。外 国公 司 在 中 国 上 市 ，本 属 于 国 内 法 的 证 俗 称 的 国 际 板 将 是 我 国 资 本 市 场 开 放 的 重 要 标 券法适用就成 了国际私 法上 的 问题 ，而在证 券 志之一 。世 界上主要 的交易所基本都对 国际开 法 上 本 就 非 常 复 杂 的 公 司 收 购 规 制 在 掺 杂 进 法 放 ，并没有在法律法规上 明确 区分境 内、境外企 律适 用 问题后就更 为复杂 ，值得深入研究 。 业 。中国国际板 建 设 目前 已经 提 上 了议 事 日 一 、“外 国公 司 ”的 定 义 研究外 国公 司在 中国上市发生公 司收购事 私法原则上承认依本 国法律规定成立 的在其本 项 时 的 法 律 适 用 问 题 当 然 应 明 确 什 么 叫 “外 国 国享有权 利能力 的外 国资合公 司 。①由此可见 ， 公 司 ”。公 司 是 法 人 的 组 织 形 式 之 一 ，“法 人 ” 德 国法 律 承 认 公 司 的 国籍 。 日本 商 法 典 设 专 章 是 法 律 所 赋 予 的 资 格 ，并 限 制 其 组 织 形 式 。按 规 定 了外 国 公 司 。《美 国 标 准 公 司 法 》第 15 章 照 多 数 国 家 的 实 践 或 冲 突 规 范 的 规 定 ，法 人 的 规定 了外州 （国 ）公 司 。英 国冲突法规定 ，按 照 权 利能力适用属人 法 ，而法人 的国籍 是法人 属 外 国法 适 当成 立 或 解 散 的 外 国 公 司 ，其 成 立 及 人法 的依据 。从 各 国立 法 实践来 看 ，法 人 国籍 解散在英格 兰有效 。我 国《最 高人 民法 院关 于 已得 到世 界各 国立 法 的一致认 可 ，如德 国国际 贯 彻 〈民 法 通 则 〉若 干 问 题 的 意 见 （试 行 》）第 收稿 日期 ：2012—04— 10。 作 者 简 介 ：孔 玉 飞 ，男 ，复旦 大学 法学 院博 士 后研 究 人 员 。 184 条 规 定 ，“外 国 法 人 以其 注 册 登 记 地 国 家 法 中属于合 同法 问题 ，但是 ，由于公众公 司相关 利