牵连犯连续犯和吸收犯竞合问题之思考.docVIP

牵连犯连续犯和吸收犯竞合问题之思考 　　[内容摘要]牵连犯、连续犯与吸收犯竞合之情状是在对三者生存空间进行厘清的过程中展开的。同质的数个犯罪行为说似能厘清三者的生存空间关系，然则存在如下疑问：按照上述标准，仍难以将牵连犯与吸收犯区别开来；按此逻辑，将会出现牵连犯、连续犯与吸收犯竟合特别是连续犯与吸收犯竞合情状之困境。针对此疑问，必须进行处理方法之思考。处理方法之思考可从保留或废除牵连犯、连续犯的前提下进行，通过分析得出，我国刑法规定罪数形态立法价值在司法实践中发生了错位，我国刑法规定的立法模式应进行理性选择：这就是废除牵连犯、连续犯，牵连犯可转换为吸收犯或并合罪处断；连续犯可转换为吸收犯处断；同时对吸收犯宜增加从重处断的规定，以和原规定的依照吸收行为所构成的犯罪处断原则选择适用。 　　[关键词]竞合；疑问；处理 　　[作者简介]龚振军，江西九江学院法学院讲师，法学硕士，主要从事刑法基本理论研究 　　 　　一、牵连犯、连续犯与吸收犯生存空间界定之分析 　　 　　牵连犯、连续犯与吸收犯三者生存空间范围的界定无非都是通过理论对它们进行精确概括、分析得来的。 　　所谓牵连犯，是指以实施某一犯罪为目的，其方法行为或结果行为又触犯其他罪名的犯罪形态。从概念表述中我们可以得出构成牵连犯应具备的要件有：一是方法行为与目的行为、原因行为与结果行为以实施一个犯罪为目的，否则不构成牵连犯。如甲为杀害乙蓄谋已久，为了实现这一目的，甲盗窃一军人的枪支和子弹，盗枪之后将乙杀死，甲的盗窃枪支弹药的行为是方法行为，杀死乙的行为就是目的行为，而无论盗窃枪支弹药的行为还是杀人的行为都是以实施一个犯罪为目的――杀人。其方法行为是为目的行为服务的，因此二者具有牵连关系，构成牵连犯。反之，如果甲先盗窃枪支弹药后产生杀害乙的故意，进而用该枪将乙杀死，则此时盗窃行为与杀人行为不是以实施某一犯罪为目的，因而两者不具牵连关系，不构成牵连犯。二是必须具有两个以上的行为。三是数个行为之间必须具有牵连关系。四是数个行为必须触犯不同的罪名。也就是说，牵连犯由如下要件构成：数个行为+一个犯罪目的+牵连性+不同罪名。 　　所谓连续犯，是指基于同一或者概括的犯罪故意，连续实施性质相同的独立成罪的数个行为、触犯同一罪名的犯罪形态。其构成要件有：一是必须实施性质相同的独立成罪的数个行为。如果仅实施一个行为，不可能成立连续犯；如果实施的数个行为中有行为不独立构成犯罪，也不可能成立连续犯。如甲连续两次实施盗窃行为，依我国刑法规定，一次构成盗窃罪，一次不构成盗窃罪，则仍不可能成立连续犯；同时，数个独立成罪的行为，必须是性质相同的行为，否则不构成连续犯。如罪犯一次实施盗窃罪，一次实施抢劫罪，尽管犯罪行为是数个独立成罪的行为，但因不是性质相同的行为，也难成立连续犯。二是数个行为必须基于同一或概括的犯罪故意。这一同一或概括的犯罪故意将罪犯所实施的数个行为串起来，形成一个整体，是成立连续犯的重要条件。如罪犯在一年之内有计划性的连续盗窃八次，就成立了连续犯。反之，如果罪犯一年之内随意性的盗窃八次，就不能成立连续犯。三是性质相同、独立成罪的数个行为必须具有连续性。否则，不构成连续犯。四是数个行为必须触犯同一罪名。简单地说，构成连续犯必须是性质相同、独立成罪的数个行为+同一或概括的故意+连续性+同一罪名。 　　所谓吸收犯，是指数个犯罪行为，其中一个犯罪行为吸收其他的犯罪行为，仅成立吸收的犯罪行为一个罪名的犯罪形态。其构成要件有：一是必须具有数个犯罪行为；二是数个行为之间必须具有吸收关系。在吸收关系中，其中重行为吸收轻行为是一种比较重要的关系。如在故意内容竞合的犯罪中，典型适例是甲乙共谋伤害丙，在实施过程中甲的故意内容发生转化而径行实行了杀害丙的行为，乙仍实施了伤害丙的行为，就甲而言，其杀害丙的行为构成实行过限而独立承担故意杀人罪的刑事责任，同时与乙共同承担故意伤害罪的刑事责任，从而其行为构成故意伤害罪和故意杀人罪，此种情况下适用重行为吸收轻行为，对甲只处以故意杀人罪一罪。因此，吸收犯的构成要件是：数个行为+吸收性。 　　从牵连犯、连续犯与吸收犯的概念表述中，可以得出三者的共同点都是行为人实施了数个独立成罪的犯罪行为，不同点是牵连犯的数行为具有牵连性，连续犯的数行为具有连续性，而吸收犯的数行为具有吸收性。 　　为了更进一步为牵连犯、连续犯和吸收犯构建一个清晰的可分的生存空间，有的学者①以吸收犯为中心，聚焦吸收犯的数个犯罪行为是同质行为还是异质行为，在对以往的理论分析批判的基础上，提出了一个可分的理论框架。笔者指出，数个异质犯罪行为说认为，吸收犯成立的前提是基于数个不同的犯罪行为的存在，“行为必须触犯不同的罪名，如果数行为触犯同一罪名，则不能成立吸收犯”②；并进而指出，犯罪行为与犯罪后行为之