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职业许可法治化制度分析和路径选择 　　[摘要]改革开放以来，我国职业许可的法治化经历了建立、发展与不断完善的过程。我国职业许可法治化存在的主要问题包括：权利保障理念缺失，立法层次总体较低，考试太乱、证书太滥等。推进我国职业许可法治化进程，需树立职业许可的谦抑理念，重视职业认证的替代作用，提升职业许可的立法层次等。 　　[关键词]职业许可，法治化进程，主要问题，完善思路 　　[中图分类号]DF3　[文献标识码]A　[文章编号]1004—4175（2012）06—0141—04 　　[作者简介]高景芳（1974-），男，河北河间人，复旦大学法学博士后流动站研究人员，河北科技大学文法学院副教授、博士，主要研究方向为宪法学。 　　一般来说，政府可能采取的职业管制的形式有三种：第一是登记，个人只需要在其执业之前将自己的必要信息提供给有关政府机关即可；第二是认证，认证不排斥任何人从事相关工作，但是政府或者非政府组织设置一个考试并且给通过这个考试的人一个证明书；第三种，也是管制最为严厉的一种，就是许可，在许可制下，没有最初来自政府的许可而从事职业活动即为非法。由于登记和认证并不直接限制公民择业自由，因此最值得警惕的是职业许可。在我国，职业许可的法治化程度仍然较低。因此，探讨我国当前职业许可法治化存在的若干问题并提出改革与完善的建议，对有效保障公民职业自由有积极意义。 　　一、我国职业许可法治化进程 　　（一）职业许可的建立与发展。改革开放以前，个人职业自由无从谈起，甚至也不需要。改革开放以后，不管是在城市还是在乡村，公民个人开始较少地依赖国家而选择、放弃或者转换据以谋生的职业。 　　一般认为，1986年《注册会计师条例》的颁布，是我国职业资格制度开始建立的标志。1993年11月14日通过的《中共中央关于建立社会主义市场经济体制若干问题的决定》中提出，要制定各种职业的资格标准和录用标准；实行学历文凭和职业资格两种证书制度。当时的劳动部和人事部于1994年2月22日联合发布了《职业资格证书规定》。这一规定明确了我国的职业资格分为两类，即从业资格和执业资格。从业资格是指从事某一专业（工种）学识、技术和能力的起点标准。执业资格是指政府对某些责任较大，社会通用性强，关系公共利益的专业（工种）实行准入控制，是依法独立开业或从事某一特定专业（工种）学识、技术和能力的必备标准。1995年施行的劳动法第69条规定：“国家确定职业分类，对规定的职业制定职业技能标准，实行职业资格证书制度，由经过政府批准的考核鉴定机构负责对劳动者实施职业技能考核鉴定。”1995年1月17日，原国家人事部发布《职业资格证书制度暂行办法》，规定国家按照有利于经济发展、社会公认、国际可比、事关公共利益的原则，在涉及国家、人民生命财产安全的专业技术工作领域，实行专业技术人员职业资格制度。1996年9月1日施行的职业教育法第8条规定，我国实行学历证书、培训证书和职业资格证书制度。2000年7月1日原劳动和社会保障部发布的《招用技术工种从业人员规定》，明确了90个必须持职业资格证书就业的职业。2002年3月2日，国务院办公厅转发教育部、公安部、人事部、劳动和社会保障部联合制定的《关于进一步深化普通高等学校毕业生就业制度改革的有关问题的意见》，提出要逐步在全社会实行学历证书、职业资格证书并重的制度。 　　应当指出的是，以上各种规范性文件中的所谓职业资格包括了“从业资格”和“执业资格”。二者大体分别相当于本文所指的“职业认证”和“职业许可”。也就是说，我国的职业资格证书包含了“认证”性质的职业资格证书和“许可”性质的职业资格证书。不幸的是，不管是社会公众还是有关政府部门都未准确把握这一关键性区别。而是认为，凡是职业资格证书就意味着“没有证，别上岗”，以致造成我国职业许可泛滥的局面。 　　（二）职业许可走向法治化。2004年7月1日，《中华人民共和国行政许可法》施行。该法有多个条款涉及了职业许可。其中第12条规定：“下列事项可以设定行政许可……（三）提供公众服务并且直接关系公共利益的职业、行业，需要确定具备特殊信誉、特殊条件或者特殊技能等资格、资质的事项；”同时，该法又在第13条规定：“本法第12条所列事项，通过下列方式能够予以规范的，可以不设行政许可：（一）公民、法人或者其他组织能够自主决定的；（二）市场竞争机制能够有效调节的；（三）行业组织或者中介机构能够自律管理的；（四）行政机关采用事后监督等其他行政管理方式能够解决的。”另外，行政许可法还在第39条、第54条等处专门针对职业许可规定了实施程序。这些规定，既划定了可以设定职业许可的条件和事项范围，又列出了可以不设职业许可的基本原则，同时也明确了职业许可的程序规则。如果这些规定真正“落地”实施，必将一定程度上去除我国现有职