两岸劳务派遣制度比较剖析.docVIP

两岸劳务派遣制度比较剖析 　　摘 要：近年来两岸的劳务派遣业发展都比较迅速，台湾地区至今没有正式通过“劳务派遣法”，大陆虽然在《劳动合同法》中用专节规定了劳务派遣制度，但亦无专门的劳务派遣立法，劳务派遣成为用人单位规避法律、侵害劳动者的利器。本文通过两岸劳务派遣制度的比较分析，找出两者的异同点，以期两岸在立法过程中能相互借鉴、取长补短。 　　关键词：劳务派遣；劳务派遣制度；劳动关系 　　台湾地区目前尚无正式颁布的“劳务派遣法”，“劳委会版”的“劳务派遣法草案”在一定程度上体现了台湾当局对于劳务派遣问题的立法倾向，因此本文将以“劳委会版”的“劳务派遣法草案”为基础并结合“行政院劳委会”的“劳动派遣权益指导原则”，将之作为台湾地区的劳务派遣法律制度与大陆的相关法律制度进行比较。 　　大陆方面，用于规范劳务派遣问题的全国性法律主要是《劳动合同法》（2012年12月重新修订并于2013年7月1日起实施），该法第五章第二节专门针对劳务派遣制度作出了具体规定。 　　一、立法目的与精神 　　台湾地区“劳动基准法”与相关法令不易处理劳务派遣中模糊劳资关系的争议，故“劳委会版草案”之主要目的为“规范劳动派遣相关事项由，并保障派遣劳工之雇佣条件、就业安定与福祉”，立法精神为“保障派遣劳工之劳动权益”。 　　大陆《劳动合同法》的立法目的为“为了完善劳动合同制度，明确劳动合同双方当事人的权利和义务，保护劳动者的合法权益，构建和发展和谐稳定的劳动关系”。从“劳务派遣”这一节体现的内容来看，其立法精神主要在于保障劳务派遣者能够获得与其它劳动者同工同酬的权利，并保障劳务派遣者的其他权益不受到侵犯。【1】 　　比较两岸劳务派遣的立法目的与精神来看，其共同点都主要着眼于保护被派遣劳动者的利益。在劳资关系中，劳动者似乎一直属于弱势一方。为平衡双方利益以达到构建和谐劳动关系之目的，立法者在立法中往往会对弱势一方加以特别保护。 　　二、法律用语的区别 　　本文所称劳务派遣在台湾地区称之为“劳动派遣”，台湾地区的“劳动派遣权益指导原则”，给“劳动派遣”下的定义为“指派自己雇用之劳工，接受他人指挥监督管理，为该他人提供劳务”。大陆的《劳动合同法》虽没对劳务派遣作出定义，但其含义与台湾地区“劳动派遣”的含义基本一致。 　　台湾地区的“要派单位”（又称“要派机构”）即为大陆的“用工单位”。“行政院劳委会”的“劳动派遣权益指导原则”对“要派单位”的定义是：“依据要派契约，实际使用劳工者”；而大陆《劳动合同法》对“用工单位”的定义为“接受以劳务派遣形式用工的单位”，两者定义几乎一致。 　　三、派遣单位设立条件 　　台湾“劳委会版草案”规定，设立派遣机构实收资本额应达新台币一千万元以下，且需依就业服务法取得私立业服务机构许可证。大陆的《劳动合同法》在修改之前规定的派遣单位设立条件与普通公司没有多大差别，注册资本也只是五十万元，修改之后略微提高了准入门槛，要求注册资本二百万元，同时也实行设立许可制度。【2】 　　四、派遣用工的范围 　　台湾地区“劳委会版草案”规定，劳动派遣不得从事“航空器、船舶及港口相关工作，军事及警备工作，专门职业工作而有泄露商业机密之虞者，有害公共卫生、违反公序良俗或其他违反法令之工作，其他经中央主管机关指定之工作等”。同时还规定，“不得于合理利润范围外谋取不当之利益，不得雇用童工从事劳动派遣工作，不得单为媒合介绍职业之工作，不得介入派遣劳工与要派机构之劳动争议，不得于派遣契约及要派契约中订立禁止派遣劳工于劳动派遣契约终止或解除后与要派机构另订劳动契约条款，不得将使用之派遣劳工再转派至要派机构外之其他企业营业，如使派遣劳工从事国外劳动派遣业务者须先向中央主管机关报备方得为之”等。 　　大陆《劳动合同法》没有对于劳务派遣的从业范围作出禁止性的规定，而是比较笼统地规定“劳务派遣用工是补充形式，只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。”（《劳动合同法》第六十六条），2012年12月的修正案对于“临时性、辅助性、替代性”作出了较为明确的解释，“临时性工作岗位是指存续时间不超过六个月的岗位；辅助性工作岗位是指为主营业务岗位提供服务的非主营业务岗位；替代性工作岗位是指用工单位的劳动者因脱产学习、休假等原因无法工作的一定期间内，可以由其他劳动者替代工作的岗位。” 　　需要说明的是，台湾地区“劳动基准法”，将劳动合同分为定期和不定期（类似于大陆的固定期限和无固定期限），而不定期合同为常态合同，只有临时性、短期性、季节性及特定性工作才能签定定期合同，具有继续性工作应当签订不定期合同。【3】而大陆则不一样，在大陆，定期合同为常态合同，只有在满足一定条件后（比如工作十年或连续签订两次合同之后）才能强制签订无固定期限合同，而且任何岗位均可以