司法制度论文三大诉讼法的两点立法和司法解释缺陷.docVIP

司法制度论文-三大诉讼法的两点立法和司法解释缺陷 人民法院在刑事诉讼、民事诉讼和行政诉讼中，经常 遇到诉讼文书的留置送达和近亲属范围的确定两个法律问 题，但现行刑事诉讼法、民事诉讼法，行政诉讼法及有关 司法解释对此却有不同的规定和互相抵触的立法解释和司 法解释。这一缺陷，给人民法院进行诉讼带来了不便和 惑，也有失立法解释和司法解释的合理性、科学性和权威 性。 一、诉讼文书留置送达的立法和司法解释缺陷 《中华人民共和国刑事诉讼法》第81条第2款规定: “收件人本人或代收人拒绝接收或者拒绝签名、盖章的时 候，送达人可以邀请他的邻居或者其他见证人到场，说明 情况，把文件留在他的住处，在送达回证上记明拒绝的事 由、送达日期，由送达人签名，即认为已经送达。”最高人 民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问 题的意见》第82条也作出了相类似的规定。由于种种原 因，在审判实践中常常遇到受送达人或其亲属或代收人拒 绝接收诉状、开庭传票等诉讼文书或见证人不愿在送达回 证上签名等送达难问题。在这种情况下，送达人可依照 《刑事诉讼法》第81条第2款和最高法院《关于适用〈民 事诉讼法〉若干问题的意见》第82条的规定，邀请见证人 到场，说明情况，把诉讼文书留在受送达人或者代收人的 住处，在送达回证上记明拒收的事由和日期，由送达人签 名，即视为送达，使诉讼文书留置送达难的问题得以解决。 但细心的审判人员发现，同是诉讼文书的留置送达问 题，最高人民法院《关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼 法〉若干问题的解释》第104条第3款却作出了截然不同 的规定：“如果收件人本人或者代收人拒绝接收或者拒绝签 名、盖章，送达人可以邀请见证人到场，说明情况，在送 达回证上记明拒收的事由和日期，由送达人、见证人签名 或者盖章，并将诉讼文书留在收件人或者代收人住处或者 单位后，即视为送达。”《民事诉讼法》第79条也有类似的 规定。这两处规定，一是与刑诉法第81条第2款和最高法 院《关于适用〈民事诉讼法〉若干问题的意见》第82条的 规定相抵触，有失法律的统一和尊严。二是给诉讼文书的 送达带来了不便和困惑，使审判人员无所适从，也使案件 审理的周期拉长。三是迎合和助长了某些当事人的不正常 心态和软磨硬抗心理，不利于诉讼活动的顺利进行。在诉 讼文书的留置送达问题上，刑事诉讼法、民事诉讼法及司 法解释的抵触之处主要是：当出现收件人本人或代收人拒 收或者拒绝签名的情况时，依照《刑事诉讼法》第81条第 2款和最高法院《关于适用〈民事诉讼法〉若干问题的意见》 第82条的规定，送达人可邀请见证人到场，说明情况，在 送达回证上记明拒收事由和日期，由送达人签名，将诉讼 文书留在受送达人或代收人的住处，即视为送达。而按最 高法院《关于执行〈刑事诉讼法〉若干问题的解释》第104 条第3款和《民事诉讼法》第79条规定，送达人虽然也可 邀请见证人到场，说明情况，也送达回证上记明拒收事由 和送达日期，但须由送达人和见证人同时签名后，把诉讼 文书留在受送达人或者代收人的住处才视为送达。前者仅 这达人签名即可，后者须由送达人和见证人同时签名。 《中华人民共和国行政诉讼法》和最高人民法院《关 于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》 对诉讼文书的留置送达问题没有作出规定，但行政诉讼法 的司法解释第97条规定：“人民法院审理行政案件，除依 照行政诉讼法和本解释外，可以参照民事诉讼法的有关规 定。”按照这一规定，行政诉讼文书的留置送达虽可参照民 诉法及司法解释的有关规定执行，但同样碰到上述不易操 作和无所适从的问题。 二、“近亲属”范围界定的立法和司法解释缺陷 《中华人民共和国刑事诉讼法》第82条第项规定： “‘近亲属’是指夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姐 妹。”而最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民 法通则〉若干问题的意见》第12条却规定：“民法通则中 规定的近亲属，包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父 母、外祖父母、孙子女、外孙子女。”民事诉讼法及司法解 释对此没有作出立法解释和司法解释，但可参照民法通则 及司法解释的有关规定，最高人民法院关于《执行〈中华 人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第11条对“近 亲属”的范围规定得更宽：“行政诉讼法第24条规定的 ‘近亲属’包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、 外祖父母、孙子女、外孙子女和其他具有扶养、赡养关系 的亲属。”同是“近亲属”这一法律名词，几部相关法律和 司法解释却作出不同的解释，这不能不说是立法解释和司 法解释上的一种脱节和缺陷，有损于立法和司法解释的统 一和尊严，也有失立法和司法解释的合理性和科学性。如 刑事诉讼中取保候审的申请，刑事诉讼法第52条规定： “被羁押的犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近亲属 有权申请取保