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论法律规避对慈善信托的影响 2016年9月1日正式实施的《慈善法》， 为慈善信托这一崭新事物带来了新的发展机遇。慈善 信托与法律规避，二者看似毫无瓜葛，其实不然。在 此时代背景下，正确认知、理解慈善信托与法律规避 并厘清二者关系就显得十分必要和迫切。本文从理论 和实践层面上分析二者的渊源，并从制度创新的角度 进行了思考。 关键词：慈善信托；法律规避；制度创新 D922.182 :A : 2095-4379- (2016) 35-0216-02 孟玉静(1991-)，女，汉族，河南濮 阳人，郑州大学法学院，硕士研究生，研究方向：国 际公法。 一、概念界定 从地理意义而言，信托萌芽于英美法系。在提高 公益事业公众参与度方面，慈善信托可谓“功不可没”， 这并非空穴来风，可以从英美法国家的相关实践中得 到印证。《慈善法》于2016年9月1日起施行，其中 就针对慈善信托做了安排：慈善信托属于公益信托， 由民政部门进行备案管理，慈善组织或者信托公司可 以担任慈善信托的受托人。之所以进行“慈善+信托” 的制度设计，其中一个重要原因便在于信托具有保值 增值、增强公信力的先天优势。 国际法意义上的法律规避是指国际民商事法律关 系的当事人故意制造某种连接点以避开本应适用的对 其不利的法律，从而使对自己有利的法律得以适用的 一种行为。伴随着经济全球化带来国际民商事颂域交 往曰益增多，国家之间开放度包容度的不断提高，法 律规避现象不可避免地向民商以外其它领域渗透。存 在即为合理，根据辩证历史唯物主义原理，法律作为 上层建筑的组成部分是和经济基础配套的“顶层设计”， 本身具有不可抹杀的积极意义。更为重要的是，依据 西方学者凯恩的规避型金融创新理论，“法律+经济” 的结合产生了制度创新的反应，与人们降低成本、提 高效率的需求不谋而合。在利益主体需求、价值取向 多元化的今天，如果我们固步自封，制度创新的步伐 会面临更大的阻碍。 二、二者渊源 （一）理论层面 早在罗马时代，法谚即谓：从事法律所禁止者， 系违反法律；虽不违反法律之文字，但迂回法律趣旨 者，乃脱法行为。由此可知，深藏于法律条文背后的 法律目的才是我们衡量违法与否的标准。慈善信托与 法律规避之间的渊源由来已久，这是因为早期信托法 律关系的创设多出于规避法律之目的。时过境迁，市 场经济社会的法治原则与信托“法律规避”的原始属 性格格不入，各国信托法确定了信托目的的合法性原 则，信托目的也完成了从单纯地规避法律向现代理财 手段的转变。韩国的《信托法》第五条规定，信托0 的不得违反公序良俗和社会秩序；美国《信托法》重 述（第三次）第二十九条规定，信托目的不得非法或 违反公共政策。我国《信托法》关于信托合法性的规 定涉及第六条和第十一条两个条款：分别从正面和反 面两个角度进行了界定。由此可见，尽管“先天不足”， 各国依然通过修法使信托“披上了合法的外衣”。但是， 这并非是一项“一劳永逸”的工程，不加以限制的话 信托将会成为委托人逃避债务的“避风港”。 在信托财产的所有权归属问题上，两大法系秉持 自己鲜明的态度：英美法系认为所有权是对财产实际 享有的排他性使用、收益和处分权，注重对特定财产 的实际控制和利用，而大陆法系则认为所有权是对财 产的完全支配权，具有绝对性、排他性和永续性的特 征，注重对标的物的抽象性支配。这种“水土不服” 现象并非偶然：“一物二权”是我国信托所面临的另一 个尴尬理论境地。究其原因，最直接、明显之处便在 于其违背了我国“一物一权”的物权法原则。我国《信 托法》没有明确规定信托财产所有权归属问题，但为 了扶持和发展信托事业，创造性地使用了 “财产权” 的概念。这一做法本身无可厚非，伹一味追求国内法 制统一性是否使得“一物一权”原则背后的法理打了 折扣则不得而知。 （二）实践层面 从国外情况的相关实践来看，公益信托税收优惠 贯穿在运作的各个环节。尽管制约开展慈善信托的根 本性因素已经不复存在，但目前仍然存在一些程序性 操作问题如配套制度和相关细则的缺失。慈善信托与 税法方面的冲突便是典型。众所周知，国家鼓励慈善 信托并给予一定的税收优惠，本身无可厚非，但在相 关税收优惠细则出台之前，其实施存在广泛的“法律 规避”空间，即以合法形式掩盖非法目的。不加以严 格监管的后果可能就是，慈善信托破坏了正常的竞争 秩序。《慈善法》第四十五条就通过书面形式和备案的 规定为慈善信托享受税收优惠制定了 “门槛”，但这并 不能杜绝法律规避现象的发生。另外提高我国法律移 植水平，对症下药依然是解决当前法律难题的关键。 建筑承包人的优先受偿问题是实务中《信托法》 与《合同法》“狭路相逢”的另一个棘手的问题。建筑 承包人的优先受偿权体现在《合同法》第二百八十六 条规定，发包人未按照约定支付价款的，承包人可以