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  • 2019-01-14 发布于广东
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法律方法及其运用议.doc

法律方法及其运用议论文 法官作为社会正义的守护神,应当具有高尚的职业道 德,丰富的法律知识,惟法律是从的信念自不待言,但更 重要的是其应具有裁判案件的执业能力。因为裁判能力的 高低直接决定了案件处理的好坏,但由于前些年司法界和 理论界对法律方法问题一直缺乏关注,一方面导致法官裁 判能力的培养缺少上层的推动力而乏善可陈,另一方面因 缺乏相关专业教材,即使想培训亦倍感无奈。随着近年来 司法改革的推进,法官裁判能力的提高问题日益得到司法 界的重视,诸多学者亦开始重视法律方法问题的研究,更 有热心者为其推广而四处奔波。笔者不避浅陋,试就法律 方法及其运用问题加以探讨。 一、法律方法之重要性 方法,是指在给定的前提下,为达到一个目的而釆取 的行动。所谓法律方法是指站在维护法治的立场上,根据 法律分析事实、解决纠纷的方法,或者说,它是由成文法 向判决转换的方法,即把法律的内容用到裁判案件中的方 法。[3]广义的法律方法包括法律思维方式、法律运用的各 种技巧和一般的法律方法,狭义的法律方法仅指法律(解释) 方法。本文主要围绕狭义的法律方法加以探讨,当然其中 有关分析也可能适用于广义的法律方法。 我国法学界对于法律方法的研究与应用情况是怎样的 呢?按照我国台湾学者杨仁寿的观点,“清末民初,西学东 渐,医学、工程学与法学相继发轲,起点相若。顾70年来, 医学、工程学早自医生、工匠阶段起飞,进步一日 千里;独法学犹邯郸学步,笼罩在概念阴影之下,良堪浩 叹。……推其原因,固有多端。然最主要者,厥习法者多 不知法学方法为何所致。” [4](序言)虽然其所指的是台湾 法学界,因一向疏于方法论之研究,致法学之发达甚受限 制。但内地法学界又何尝不是这样呢?内地法学界忽视方法 之倾向更为严重,对法律方法的忽视,导致了学界对此关 注不够,法律系学生大多欠缺法律思考之基本工具,实务 界的法官执业技能不高,法院判决之理由,不讲求法学上 之论辩,而其他法律从业者如律师、检察官对法律方法亦 知之甚少,更谈不上运用娴熟了。 法律方法近几年来逐渐在我国法学界和实务界引起重 视,究其原因,是其对法治所具有的积极推动意义,主要 表现在如下几个方面:第一,法律方法能保证法律人较为 准确地理解法律、解释法律和事实的法律意义,从而在成 文法律与事实之间架构起一座桥梁,使共性的法律与个案 间建立起逻辑联系,使纠纷在法律范围内得到解决。第二, 法律方法能排除人们对法律的任意理解,它为防止专断与 任意设置了 “思维方式”的藩篱。法治从其根本上来说, 主要是防止专断与任意。为达到此项目的,立法者设计了 规则、程序。可是我国近20年的法治实践正在提醒我们, 由于轻视法律方法的研究与培养,我们已经明确的大量规 则、程序并没有发挥其应有的作用。第三,法律方法提升 了法律人处理纠纷的能力,从而增大了法律的自生能力和 适应复杂社会的功能。法律必须适应复杂多变的社会,这 就要求法律具有“活”的因素。法律之“活”要求它应具 备一定的自生能力,只有这样才能使法律和活生生的社会 相融。但法律的自生能力应在法治的框架下进行,而法律 方法正是划定法治框架的基本手段。正是在这种意义上, 我们认为,法治离不开法律方法,没有法律方法的法治, 离专制几乎没有距离,甚至法制还可能成为专制的托词。 由上可知,法治之实现,法律秩序之构建,须仰赖法 学家和法律家于法学研究与法律实践中关注法律方法。而 法律方法对法官尤其重要,法官只有借助于各种法律方法 才能把成文法和司法有机地结合起来,从而疏通由法律规 则到个案判决的转换过程。所谓“工欲善其事,必先利其 器”,要想做一个好法官,必须掌握好裁判方法。 二、法律方法之具体分析 关于法律方法的具体内容,学者们的意见并不一致。 国内学者陈金钊教授认为,司法过程中的一般法律方法, 主要包括法律发现、法律推理、法律解释、价值衡量、漏 洞补充以及法律论证方法。[3]我国台湾学者杨仁寿将法律 (解释)方法分为三类:狭义的法律解释、价值补充、漏洞 补充。其中,狭义的法律解释又分为文义解释、论理解释、 社会学解释。而论理解释则具体包括:体系解释、法意解 释、比较解释、目的解释、合宪解释。[4]日本学者伊藤正 己认为法律解释的方法主要有:文学解释、文理解释、扩 张解释与缩小解释、类推解释与反对解释、当然解释。 [5 ](第20-21页)梁慧星教授基本同意杨仁寿先生的分类法。 (注:文中关于法律方法的具体分析,参考、借鉴了梁慧星 教授的观点,许多问题也针对其观点展开,特此说明并致 谢。)而普通法系中的法官在判词中讨论法律解释问题时, 常常交替地应用三种方法:文理解释、“黄金规则”、论理 解释。[6](第5页) 综合来看,可以将法律(解释)方法分为四类:狭义的 法律解释方法、法律漏洞补充方法、不确定概

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