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法学考研专业系列-民法专题七 专题七，委托与代理 民通 63,公民，法人可以通过代理人实施民事法律行为 代理人在其权限内，以被代理人的名义实施民事法律 行为，被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任 依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人 实施的民事法律行为，不得代理 65,民事法律行为的委托代理，可以用书面形式，也 可以用口头形式，法律规定用书面形式的，应当用书面形 式 书面委托代理的授权委托书应当载明代理人的姓名或 名称，代理事项，权限和期间，并由委托人签名或盖章 委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事 责任，代理人负连带责任 68,委托代理人为被代理人的利益需要转托他人代理 的，应当事先取得被代理人的同意，事先没有取得的，应 当事后即使告诉被代理人，如果被代理人不同意，由代理 人对自己所转托的人的行为负民事责任，但在紧急情况下, 为保护被代理人的利益而转托他人代理的除外 合同法 396 ,委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理 委托人事务的合同 4 00,受托人应当亲自处理委托事务，经委托人同意， 受托人可以转委托，转委托经同意的，委托人可以就委托 事务直接指示转委托的第三人，受托人仅就第三人的选任 及其对第三人的指示承担责任。转委托未经同意的，受托 人应当对转委托的第三人的行为承担责任，但在紧急情况 下受托人为维护委托人的利益需要转委托的除外 410,委托人或者受托人可以随时解除委托合同，因解 除合同给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由 外，应当赔偿损失 相关法理： 主要研究委托代理（先队于法定代理，指定代理，见 民诉） 委托（合同）是代理权产生的基础法律关系 知识点 委托代理特征：在代理权限内实施代理行为/以被 代理人名义实施/以自己的意志与第三人发生有法律关系的 行为/行为效果直接归属于被代理人 传达人不须具有行为能力，能为传达意思即可 传达错误的，传达人一般不承担责任，而由本人负责 代表人：与本人是一个民事主体（代理为两个），代 表人的行为即为本人行为（不发生效力归属问题），法定代 表人与法人之间为代表关系，其他雇员与法人之间为代理 关系 委托代理权的产生依据：产生于被代理人的单方授 权行为 特征：以发生代理权为目的的单方行为，不必征得代 理人的承诺 非要式行为 授权行为独立于委托合同（双方行为） 授权行为的书面形式为授权委托书，又称代理证书 委托代理权产生与委托合同并无直接关系，但另一方 面，委托合同往往构成代理权产生的基础法律关系 代理权行使原则 应在代理权限范围内行使 应亲自代理，严格限制转委托 尽到善良管理人义务：接受委托人指示/及时报告/一 切利益归委托人/过错损害赔偿 代理权的滥用：自己代理，双方代理，与第三人恶 意串通 六大连带责任 授权不明时，本人与代理人（补充性连带，先由本人 承担） 代理人与第三人串通 恶意第三人与代理人 代理人与本人 转授权不明时代理人与有过错的次代理人 共同代理人之间 特殊代理 共同代理：共同代理人就共同代理行为向本人负责， 就过错的共同代理行为对本人承担连带责任 若共同代理人中一人或者数人未与其他代理人协商而 实施行为侵害本人权益的，由行为人承担责任 复代理：代理人选任复代理人的权利称为复任权 产生：本人事先授权的/事前同意的/事后追认的/紧急 情况为本人利益的 特征：由代理人以自己名义选任 是被代理人的代理人而非代理人的代理人 代理权限以代理人的权限为限度 有义务接受被代理人，代理人的双重指示 原则上，复代理一经成立，代理人并不对复代理人的 行为负责，三种例外：选任负责/指示负责/转委托授权不 明 无权代理： 特征：符合代理行为的表面特征/缺乏代理权 n bs p;未经授权/有授权但已过期/超出授权范围 构成要件：行为人无代理权，以本人名义为民事行为, 第三人为善意且无过失，第三人与行为人的行为合法 为效力待定行为 表见代理 特征：符合狭义无权代理的一切表面特征/第三人有理 由相信行为人有代理权（曾存在雇佣关系，未公告终止， 或仍持有文件，） 盗用他人介绍信，盖有合同专用章或公章的空白合同 书 借用他人介绍信，合同专用章或盖有公章的空白合同 书 均不成立表见代理 间接代理：代理人以自己名义对外从事代理 显名的间接代理:受托人以自己的名义从事民事法律行 为/受托人与第三人之间的饿行为合法有效/第三人在订约 时知道受托人与委托人之间存在代理关系 效力：原则上，显名的间接代理订立的合同直接约束 委托人和第三人 作为例外，也可只约束受托人与第三人 隐名的间接代理 特征：受托人以自己名义从事民事法律行为/三人之间 的饿行为合法有效/第三人在订约时不知道受托人与委托人 之间存在代理关系 原则上，隐名的间接代理订立的合同只约束受托人与 第三人 有两种情况