司法考试国家赔偿法复习指导.doc

. .. 司法考试国家赔偿法复习指导 　　【国家赔偿】 　　国家赔偿是指国家对国家机关和国家机关工作人员违法行使职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的给予赔偿的活动。国家赔偿是由国家承担的法律责任；国家赔偿是对国家机关及其工作人员的行为承担责任。国家机关包括行政机关、审判机关、检察机关；国家赔偿是对前述机关及其人员行使职权的行为承担的责任。国家赔偿是对违法行为承担的赔偿责任。 　　【国家赔偿及其特征】 　　国家赔偿是对国家机关及其工作人员违法行使职权的行为造成损害承担的责任。特征是： 　　1、国家赔偿由赔偿义务机关履行赔偿义务。 　　2、赔偿范围有限。 　　3、赔偿方式合标准特定化。国家赔偿以支付赔偿金为主要方式。能够返还财产或者恢复原状的，予以返还财产或者恢复原状。 　　4、赔偿程序多元化。受害人要求行政赔偿，可以直接向赔偿义务机关提出，也可以在行政复议、行政诉讼中一并提起，还可以单独提起行政赔偿诉讼。受害人提出司法赔偿请求，需先向司法赔偿义务机关提出，然后再向其上级机关提出，最后才能向人民法院赔偿委员会提出，但不能通过诉讼程序解决。 　　【国家赔偿与国家补偿】 　　二者的引发原因不同，国家赔偿是违法行为引起的，国家补偿是合法行为引起的。性质不同，国家赔偿是普通违法行为引起的法律责任，国家补偿是例外的特定民事责任，并不具有对国家职权行为的责难。此外适用范围、标准、方式也有所不同。 　　【国家赔偿和民事赔偿】 　　二者的责任主体、责任性质均不同。国家机关及工作人员以民事主体身份实施的侵权行为属于民事侵权。国家机关对此承担的责任也是民事赔偿责任。 　　【国家赔偿法的概念】 　　国家赔偿法是关于国家赔偿的法律规范；是一定范围内法律规范的总和；是集实体规范和程序规范为一体的法律。 　　【国家赔偿法的作用】 　　落实宪法的需要；有利于保障公民、法人和其他组织的合法权益；有效监督和促进国家机关依法行使职权。 　　【国家赔偿责任的主体要件】 　　国家赔偿责任主体要件是指国家承担赔偿责任必须具备的主体条件，即国家对那些组织和个人的侵权行为负责赔偿。国家赔偿责任主体具有以下特征：主体要件是指侵权行为主体，而不是责任主体；侵权行为主体要件经历了由强到弱的过程。 　　侵权主体的种类：国家机关和国家机关工作人员。特殊情况下，包括法律法规授权的组织和行政机关委托的组织和个人。 　　1、国家机关包括： 　　国家行政机关，是指依照宪法和行政组织法的规定而设置的行使国家行政职能的国家机关。范围而言包括上至中央人民政府国务院，下至基层人民政府乡镇政府的各级各类行政组织，不仅包括各级政府及其所属部门和机构，也包括非常设机构和临时机构。 　　国家司法机关：代表国家行使侦查、检察、审判和监狱管理职权的机关。公安机关和安全机关；各级人民检察院和专门检察院，行使审判权的各级人民法院和专门人民法院，行使监狱管理职权的监狱管理机关。 　　2、国家机关工作人员、是指国家依照法定方式和程序任用的在各类国家机关中工作的行使国家权力执行公务的人员，包括行政机关的公务员司法机关的侦查人员、检察人员、审判人员、和监狱看守所的管教人员。同时也包括法律、法规授权组织的人员和行政机关委托行使国家权力的人员此外还包括自愿协助执行国家公务的普通公民。不包括勤杂人员和服务人员。由于勤杂人员违法侵犯他人合法权利造成损害的，国家不承担赔偿责任即使要赔偿也是依照民法的规定给予赔偿，不适用国家赔偿的规则。 　　3、法律法规授权的组织。 　　4、行政机关委托的组织。 　　【行为要件】 　　国家赔偿责任中的行为要件是指国家承担赔偿责任必须具备的行为要件。国家只对侵权主体实施的执行职务的行为承担赔偿责任，即致害行为必须是于执行职务有关的行为。所谓执行职务是指国家机关或国家机关工作人员履行或步履行其职责和义务的行为。 　　标准： 　　实质内容理论又称为主观标准说。主张采用主观标准即行为然的主管意思表示判断行为的性质。缺陷在于不利于保护受害人的权利；容易扩大国家赔偿责任的范围。 　　外表形式理论又称为客观标准说。该理论主张，执行职务的范围应当以社会观念为标准，凡在客观上、外形上可以视为双簧管年所称的职务范围，或者被害人有理由相信工作人员是在执行职务或客观上足以认为其于执行职务有关，不论行为者意思表示如何，其行为均可认定是执行职务行为。 　　我国采用类似“外表形式理论”的与行使职权有关论。是指凡与执行职务、行使职权有关的行为只要符合其他赔偿责任的构成要件，国家就应当对该行为造成的损害承担赔偿责任。 　　1、职权标准。国家机关和国家机关工作人员根据法律赋予的职责权限实施的行为都是执行职务行为，无论该行为合法与否。 　　2、时空标准国家机关或者国家机关工作人员在行使职权履行职责的时间、空间范围内的行为通常是