上市公司运作的法律框架及主要法律问题分析.pdf

上市公司运作的法律框架 及主要法律问题分析 梅慎实博士后 （兼任两家公司独立董事） 一、上市公司运作涉及的政策法律框 架 （一）基本法律和行政法规 1、《公司法》（2005年10月27日） （1）强调公司的社会责任 （2）股份公司设立体制的变化 （3）法定代表人由章程规定 （4）删去公司对外投资占公司净资产一定比例的限制 （5）对公司担保行为加以规范 （6）增加公司依法与职工签订劳动合同及职工民主管理的规定 （7）引入公司法人人格否认制度 （8）降低注册资本限额 （9）完善出资方式，无形资产可占注册资本的70% （10）实行累积投票制的规定 （11）增加股东诉讼的规定 （12）上市公司设立独立董事 （13）对关联交易行为作出严格的规范 （14）强化监事会的权力，促使其便利地开展监督工作 （15）取消了公益金的规定 （16）从制度上保障会计师事务所的独立性 （17）职工代表在监事会中的比例不得低于三分之一 （18）明确中介机构的赔偿责任 （19）合并、分立异议股东的股份买回请求权 （20）职工补偿金在公司清算时优先受偿  2、《证券法》（2005年10月27日） （1）为混业经营预留政策空间（2）允许开发新的证券交易品种 （3）为国企买卖股票留出法律空间（4）不再限制券商融资融券 （5）取消禁止银行资金入市规定 （6）确立证券发行上市条件和保荐制度 （7）扩大证券交易所证券上市审核权 （8）增加公司负责人的责任规定 （9）建立发行申请的预披露制度 （10）建立投资者保护基金制度（11）对公开发行行为作出规定 （12）增加发行失败制度的规定（13）改革证券账户开立 （14）公司涉嫌犯罪应予公告（15）规范证券登记结算业务 （16）为建立多层次资本市场留下空间 （17）增加监管机构的执法手段 （18）对监管机构及人员加以制约 （19）上市申请人与证交所属民事关系 （20）股评误导投资者需赔偿 一、上市公司运作涉及的政策法律框 架 3、《合同法》 4、《刑法》 5、《会计法》 6、《担保法》 7、《税法》 8、《劳动法》 9、《股票发行与交易暂行管理条例》 10、国务院批转《关于提高上市公司质量意 见》 （二）特殊行业的法律制度 1、《商业银行法》 2、《信托法》 3、《金融违法行为处罚办法》 （三）知识产权保护的法律、法规 1、《专利法》 2、《著作权法》 3、《商业秘密保护条例》 4、《商标法》 5、《反不正当竞争法》 6、《科技成果转化条例》 （四）中国证监会发布的规章和规则性文件 1、《上市公司新股发行管理办法》 （参考书第49——53页） 2、上市公司增发新股的特别规定 3、《上市公司章程指引》 （参考书相关章节） 4、信息披露制度（参考书第558-565页） 5、证券市场禁入制度（参考书第464页） 6、《股东大会规范意见》（参考书第64-69页） 7、《上市公司治理准则》（参考书第69-80页） 8、《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》（参考书 第632-648页） 9、《上市公司检查办法》和《上市公司董事长谈话制度实施办 法》 （参考书第53-57页） 10、《上市公司收购管理办法》和《上市公司股东持股变动信 息披露管理办法》 11、 《关于规范境内上市公司所属企业境外上市的通知》 （五）激励机制的安排及其合法性 （参考书第483-484页） 1、年薪制 2、股票期权 （1）股票来源的合法性 （2）期权行权的合法性 二、上市公司行为合法与规范运作问题 (一）上市公司规范运作的基本要求 1、公司组织机构设计与股权运作的要求 （1）关于董事长投“二票”的问题 （2）关于国有股、法人股股东依法转让股份是 否须经“董事会” 同意，同等条件下“发起人股东 是否拥有优先受让权” ，股份转让协议签订完毕 是否即为“股份所有权的转移” 问题 （第558-565页） （3）关于股东单位更换代表出任公司董事问题 （参考书第558—565页） （4）未经股东大会选举而担当董事职务一年能 否认定为“事实董事”