论国际民商事诉讼中的协议管辖原则兼评我国相关立法及立法建议.docVIP

论国际民商事诉讼中的协议管辖原则-一兼评我国相关立法及立法建议 冯霞* 内容提要：民事诉讼协议管辖是民事诉讼中当事人的一项程权利，也是现代各国民事 诉讼立法屮普遍规定的一种管辖制度，在商事诉讼屮发挥作重要作用。协议管辖是国际私 法上的意思白治原在国际民事诉讼中的体现，是避免和减少管辖权冲突的重要方法。本文论 述协议管辖的含义、种类利意义，阐明协议管辖原则在国际上的普遍确立及其发展趋势，分 析我国大陆相关立法的现状及其存在的问题，提出了完善方法。 关键词：国际民商事诉讼 协议管辖 默示管辖协议 授予（服从）管辖 国际民商事案件的管辎权问题在国际私法中占有十分重要的地位。各国的 国际民事诉讼立法都对管辖权问题作了严格而乂不同的规定。协议管辖原则以其仅次于属地 管辖原则和属人管辖原则的地位，得到了大多数国家普遍适用。特别是从1992年海牙国际 私法会议开始拟订《民商事管辖权与外国判决公约》，经过儿年的努力，包括我国在内的所 有成员国于1999年就公约中协议管辖问题达成了一?致意见，共同签署了关于在各成员国如 何适用协议管轿原则的“小公约”，标志著协议管辖原则在世界范围内普遍的适用。拣议管 辖是国际私法上的意思口治原则在国际民事诉讼中的体现，是避免和减少管辖权冲突的重耍 方法。 一、协议管辖原则在国际上的确立 民事案件的协议管辖早在罗马法中已出现，protogationfori ―词來自罗马教会法使 用的术语，表示当事人亲自规定了一个法院。产生于同意可授与属人管辖的古老规则。彳在 相当长的丿力史时期内协议管辖在绝人多数国家没有得到确认。反对者认为，司法管辖权是由 国家赋予的，如果允许当事人协议变更有损司法的权威ft； Iflj且，当事人的协议管辖是一-种 规避司法管辖的手段，是违反一国公共秩序的行为，不能允许当事人通过协议选择。美国 Corbin教授也曾指出：“两个人的私卜?协议怎能限制或改变联邦和州法院的管辖权。”白20 世纪50年代开始，人们对协议管辖的态度发纶了根本的改变，各国纷纷放弃不承认协议管 辖的传统观点，开始在立法和审判实践中确立协议管辖原则。英美法系国家通过判例法确立 了协议管辖原则,如1955年美国法院审理的Muller Co. v. Swedish American Line Ltd. 一案中首先承认当事人协议选择管辖的法院，标志着禁止囱议管辖的时代已结束。此后，美 国联邦最高法院又通过1964年和1991年的判例最终确立了协议管辖原则。再如英国承认协 议管辖的案例是1970年审理的Elefthria案，根据该案屮确立的原则，普通法国家法院对 协议管辖拥冇自由裁量权。新西兰、新加坡、加拿大和澳大利亚等国的判例法中纷纷仿效和 遵循英国的这一原则。大陆法系国家通过制定法同样确立了协议管辖原则，例如徳国、tl本、 希腊、瑞丄、意大利等各国法律中均规定，对?于当事人协议选择外国法院管辖的条款，内国 法院拒绝行使管辖权通帘是强制性的，其至内国法院完全不具有管辖权，不得审理此类案件。 ??中国政法大学国际法学院国际私法研究所副教授，硕士研究定导师，中国国际私法学会理事。 )IL H. Koh. Int?rniitionalBusini5；xTr^nsi%ctirosint.hoLinitodStntPsCourt3；A}.CflllPctcdCaur^!；ofth?HlHgu?AciuieTiyof Intc?nvitiG^lLAv(C). IX^rdrc?ch:Mnrt inujjNi jhoffPubl islwri：, IS96l 159. 2Ja^?phD.Becker.他幻uKbolcepf-ForgCbu沁MzheNwYuHdJ). I.CLQ.? l殛.38(1): 17 “张茂著：《美国国际民事诉讼法》,中国政法大学出版tt, 1999年版第82页 此外，1928年《布斯塔曼特法典》、1958年海才《国际货物买卖选择法院管辖的公约》、1965 年海牙《协议选择法院公约X 1968年《欧共体民商事管辖权及判决执行公约》以及1999 年海牙国际私法会议起草《民商事管辖权及外国判决公约》的草案等国际公约，对协议管辖 原则也作出了明确的规定。 协议管辖原则的最终确立具有非常重要的意义。首先，对法院而言，协议管辖可避免 和减少管辖权冲突。由于各国法院对管辖权行使Z基础有扩张适用的趋势，对同一案件往往 数国法院都有管辖权，赋予当事人选择法院的口主权，不仅有助丁?避免有关国家的管辖权规 定因刻板、僵化而可能造成的不公平、不合理管辖的现象，而且借当事人之手使各国民事管 辖权的冲突轻松的得到解决。因此，确立协议管辖原则可防止各国法院管辖权的竟合。其次， 对当事人而言，可实现诉讼的公平和效率。就公平而言，管辖协议限制了原告提起诉