论金融机构破产之理念更新与制度设计1.pdf

论金融机构破产之理念更新与制度设计 徐孟洲、徐阳光 关键词: 金融机构/市场经济/市场退出/破产/理念更新/制度设 计 内容提要: 市场经济的竞争规律要求必须建立完善的市场退出 机制，在金融领域也不例外，金融机构破产制度是金融市场退出机制 的重要组成部分，我国现有立法在金融破产方面存在严重缺陷，实践 中为数不多的金融破产实例也主要是在司法解释的支撑中艰难前行， 构建我国金融破产机制已是迫切之需。现代破产法的理念创新及其金 融机构破产的共性与个性要求是指导具体设计与构建整个金融机构 破产法律制度的重要思想。金融破产制度包括立法体例的选择、名称 与调整对象的确定、破产具体程序的设置、破产金融机构资产处置等 主要内容，配套制度则涵盖市场准入制度完善、金融机构体制改革、 外部风险监管、预警机制、存款保险与补偿金制度建立等多个方面。 一、引 言 中国改革开放以来，致力于建设统一开放竞争有序的现代市场体 系和促进经济社会可持续发展的机制。目前中国已初步建立起市场经 济体制，已成为一个发展中的市场经济国家。 [1]市场经济必然要求 1 遵循竞争规律，竞争的首要法则是优胜劣汰，吐故纳新。因此，一个 市场经济国家也必然要求有一套完整的市场机制，包括市场准入机 制、市场监管机制和市场退出机制。这是一个国家任何竞争领域都应 该存在的制度，金融领域也不例外。 设置合理的金融机构市场退出机制，使陷入困境的金融机构有序 退出金融市场，既是维护金融稳健运行，保障金融有序竞争的需要， 也是提高金融市场资源配置效率，增强风险意识，维护市场纪律的需 要。 [2]中国监管当局也已深刻认识到金融领域的市场退出机制对于 一个国家金融业健康发展的重要意义。中国人民银行行长周小川在第 五次亚洲论坛上发表演讲时指出：“市场经济中，金融企业应当有生 有死，存在着优胜劣汰。如果没有优胜劣汰，就不是市场经济。因此， 我们必须建立这样一个机制，使差的金融机构、特别是最差的金融机 构能够被淘汰出局，这也是巴塞尔Ⅱ所提倡的‘市场约束’原则。差 的金融机构能在金融体系中继续残存，就是对金融稳定最大的威胁， 就是最大的不稳定因素，也会形成巨大的道德风险。……总之，我们 必须给出这样一个明确的信号：差的金融机构一定会受到惩罚和处 置。要控制它们的扩张，甚至要把它们淘汰出局。只有这样，才能有 良好的财经纪律”。 [3]央行副行长吴晓灵在 2004 年的国际金融论 坛呼吁，严厉监管这些违规金融机构，需要完善金融法制建设，使金 融机构有一个良好的市场退出机制，以维护金融体系的稳健运行。 [4] 银监会主席刘明康也强调，要重点做好三个方面风险监管工作，其中 之一就是“要尽快建立银行业金融机构市场退出机制，加快高风险银 2 行业金融机构风险处置进程，从根本上形成优胜劣汰的市场竞争环 境”。 [5]与此同时，全国人大常委会正在审议的《企业破产法(草 案)》(下称：新破产法草案)也一时成为舆论的热点。国际方面，2004 年6 月，巴赛尔银行监管委员会正式公布了“巴赛尔新资本协议”， 并决定在 2006 年年底在十国集团开始实施。巴塞尔新资本协议反映 了当今先进的风险管理技术和监管理念与实践，代表了资本监管的大 方向，其核心内容是全面提高风险管理水平，即准确地识别、计量和 控制风险。坚持以风险为主的监管战略，是各国监管部门总结出的一 条重要经验。中国银行业如何跟进巴赛尔协议原则也是我国金融监管 当局的重要课题，其中构建一套科学合理的金融机构破产制度就是一 项迫切的任务。 [6] 二、金融机构破产制度是市场退出机制的重要组成部分 金融机构的市场退出是指金融机构主动或被动退出金融领域，从 而结束业务或消灭法人资格的行为。具体退出方式包括自动解散式退 出、撤销(或关闭)式退出、购并式退出、破产式退出。 解散在大多数情况下属于一种相对主动型的市场退出，是金融机 构面对市场竞争而采取的一种自主性的行为，对社会的冲击比较小， 这也是各国金融法都有规定的一种退出方式。撤销