项目采购 第10章 合同索赔管理及违约责任.pdf

第第1010章章 合同索赔管理及违约责任合同索赔管理及违约责任 10.1 索赔概述 1010.22 违约责任违约责任 10.3 建设建设工程施程施工索赔索赔 10.1 索赔概述  10.1.1 索赔的概念及作用 1、索赔概念 索赔索赔，，即索取赔偿即索取赔偿。。是指根据合同及法律是指根据合同及法律 规定，在合同履行过程中，合同一方因 对方对方不履行或未能正确不履行或未能正确履行合同所规定履行合同所规定 的义务而遭受损失，受损方可以就遭受 的实际损失凭有关证据要求对方给与补的实际损失凭有关证据要求对方给与补 偿。 2、索赔的特征 （1） 索赔是要求给予补偿或赔偿的权利主张； （2）与合同对比与合同对比，已经发生实际经发生实际损失损失，包括包括工期期 和经济等各种损失； （3 ）） 索赔方在引发索赔的事项中自索赔方在引发索赔的事项中自己无过错无过错， 或非完全过错； （（4 ）） 造成损失的责任应完全或部分由被索赔方造成损失的责任应完全或部分由被索赔方 承担； （（5 ）） 索赔的依据是合同文件及相关的法律规定索赔的依据是合同文件及相关的法律规定； （6） 必须有造成损失的确凿证据。 3、索赔的作用 （1）索赔是合同和法律赋予损失者的权利，是 当事人一种保护自己当事人一种保护自己、避免损失避免损失、增加利涧增加利涧、 提高效益的重要手段。 （（22 ））索赔是落实合同双方责索赔是落实合同双方责、权权、利关系的手利关系的手 段。 （（33））促使工程造价更加合理促使工程造价更加合理。 （4 ）索赔是合同实施的保证。 （（55））索赔有助于对外承包的开展索赔有助于对外承包的开展。 （6 ）索赔对提高企业和工程项目的管理水平起 着重要的促进作用着重要的促进作用。 索赔诱因及索赔管理  1. 合同索赔原因分析  项目风险引起的索赔  工程量变化引起的索赔工程量变化引起的索赔  施工内容或程序变化引起的索赔  工期延长和延误引起的索赔  其他原因引起的索赔其他原因引起的索赔 索赔管理的基础的工作  前提是：正当的索赔理由，且有时效证 据  11. 事件真实事件真实，证据确凿证据确凿  2. 索赔值要合理，准确  3. 责任分析要直接，清楚  44. 强调事件的突发性和不可预见性强调事件的突发性和不可预见性  5. 用语委婉，避免强硬，尖刻。 10.2 违约责任 10.2.1 违约责任构成要件  1、违约责任的一般构成要件 违约责任的违约责任的一般构成要件以般构成要件以违约行为违约行为 为惟一的条件，这是关于违约责任构成 要件的原则性规定，对于一些特殊类型 的合同的合同，如果法律另有规定的如果法律另有规定的，则则适用用 法律的特殊规定。 2、违约责任的特殊构成要件  违约责任的特殊构成要件因违约责任形 式的不同而不同。  例如违约金责任形式的特殊构成要件是例如违约金责任形式的特殊构成要件是：： （1）当事人在合同中事先约定了违约金， 或者法律对违约金有规定或者法律对违约金有规定。 （（22））当事人当事人 有关违约金的约定是合法成立的。 10.2.2 违约行为及处理方式  违约行为有实际违约和预期违约两种。 11、预期违约及处理方式预期违约及处理方式 相对方对其预期违约行为可以有两种处理方式： 第第一， 相对方无视对方的预期违约表示相对方无视对方的预期违约表示，放任预放任预 期违约方的行为变成实际违约。等到合同的履 行期限届满时行期限届满时，要求毁约方承担实际违约责任要求毁约方承担实际违约责任。 第二， 接受预期违约的毁约表示，在合同履行期 限届满前终止合同关系限届满前终止合同关系，要求毁约方承担预期要求毁约方承担预期 违约责任。 预期违约 的法律后果  1. 解除合同  2. 债权人有权在合同的履行期限满之前 要求与其违约方承担违约责任要求与其违约方承担违约责任  3. 等待到履行期限届满后，再要求违约 方承担违约责任责任。 2、实际违约及处理方式 实际违约的违约行为有两类： 其一是不履行合同义务，其中包括拒 绝履行和履行不能两种情况绝履行和履行不能两种情况； 其二是履行合同义务不符合约定。 （1）拒绝履行  合同当事