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第二节 商事行为　　　　通则 商行为通则的范畴：相对于民法而言，是特别规则；相对于商事单行法而言，又是通则的行为 非合同法中的合同行为――合同法已作出明确、详细规定 非商事单行法中的商行为（证券行为、票据行为、保险行为、信托行为海商行为等）――规则巨细，不宜在总则中介绍 一、实现营利请求权 （一）投资人的利润分配请求权 投资人利润分配请求权的适用条件： １．请求权主体为投资人 ２．商主体有可分配利润，又不向投资人分配时，投资人方可行使 不同商主体，可分配利润的确定方法不同 （１）合伙企业、个人独资企业：当年利润 （２）公司：税后利润＋弥补上年亏损＋提取公积金＝可分配利润 公积金，是指公司为了扩大生产规模、增加资本或预防意外亏损，依照法律规定或章程规定，从税后利润中提取的累积资金。 理由： 公司：投资人的有限责任与资本维持原则 合伙企业、个人独资企业：投资人的无限责任、商主体资本无须严格维持 《公司法》第１６７条规定：“公司分配当年税后利润时，应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的百分之五十以上的，可以不再提取。　　公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的，在依照前款规定提取法定公积金之前，应当先用当年利润弥补亏损。　　公司从税后利润中提取法定公积金后，经股东会或者股东大会决议，还可以从税后利润中提取任意公积金。　 公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第三十五条的规定分配；股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。　　股东会、股东大会或者董事会违反前款规定，在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的，股东必须将违反规定分配的利润退还公司。” 案例分析： 甲公司上年度亏损10万元，当年实现盈利120万元，须缴纳税款20万元，须按10%提取法定公积金，则该公司当年可分配利润是多少？ 120－20－10－90Ⅹ10％＝81万元 （二）报酬请求权 １．民法中的报酬请求权与商法中的报酬请求权 （１）民法中，为他人利益提供的服务行为，通常无偿，如保管、委托、无因管理、拾得遗失物等。 《合同法》第365条规定：“保管合同是保管人保管寄存人交付的保管物，并返还该物的合同。” 第366条规定：“寄存人应当按照约定向保管人支付保管费。　　当事人对保管费没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，保管是无偿的。” （２）商法中，商行为以营利为目的，为他人利益提供的服务行为，通常有偿。 ①以有偿为原则 《合同法》第381条规定：“仓储合同是保管人储存存货人交付的仓储物，存货人支付仓储费的合同。” ②法律另有规定的除外，如居间服务 《合同法》第４２６条规定：“居间人促成合同成立的，委托人应当按照约定支付报酬。对居间人的报酬没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，根据居间人的劳务合理确定。因居间人提供订立合同的媒介服务而促成合同成立的，由该合同的当事人平均负担居间人的报酬。　　居间人促成合同成立的，居间活动的费用，由居间人负担。” ２．商法报酬请求权的适用条件 （１）请求权人为商人 报酬请求权，并非指企业员工的劳动报酬请求权，而是指作为营业的服务提供者向服务接受者主张的服务报酬请求权，如运输商、居间商、行纪商、仓储商等 （２）为他人利益提供了服务 （三）利息请求权 １．民法中的利息请求权与商法中的利息请求权 （１）民法中的借贷行为，原则无偿 《合同法》第２１１条规定：“自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。” （２）商法中，商行为以营利为目的，借贷行为，原则有偿 《瑞士债法典》第３１２条第２款规定：“商事借贷即使未有利息之约定，也应当支付利息。” ２．商法中的利息请求权的适用条件 （１）请求权人提供了借贷 既包括银行的贷款；又包括企业的资金借贷和债券发行 （２）利息的确定：法律规定或当事人约定 银行借贷：法定利息，但非固定不变 企业的资金借贷和债券发行：在不违反法律强制性规定的前提下，由当事人约定 二、商行为的代理 （一）概述 １．含义 商行为的代理，是指委托人委托受托人代为实施商行为，其行为后果直接归属于委托人的代理。 ２．特征 （１）代理人通常为商人 代理人为代理商：如保险代理人 代理人为商业辅助人：如职业经理人 （２）代理人既能以委托人的名义代为实施商行为（显名代理），又能以自己的名义代为实施商行为（隐名代理） ①传统民法理论仅承认显名代理，立法目的：维护交易相对人的利益，使其明确与自己交易的对方当事人究竟是谁 《民法通则》第63条第2款规定：“代理人在代理权限内，以被代