国际私法强制性规定研究-国际法学专业论文.docxVIP

黑龙江大学硕士学位论文第一节我国国际私法中强制性规定存在的问题 黑龙江大学硕士学位论文 第一节我国国际私法中强制性规定存在的问题 ·35 一、我国国际私法中强制性规定存在的立法问题 35 二、我国国际私法中强制性规定存在的司法实践问题 36 第二节完善我国国际私法中强制性规定的建议 ·38 一、完善我国国际私法中强制性规定的立法建议 38 二、完善我国国际私法中强制性规定的司法实践建议 40 本章小结 42 结论 44 参考文献 46 致谢 50 独创性声明 51 万方数据 绪论绪论 绪论 绪论 一、论文选题的背景和意义 任何法学理论都是在深刻的社会历史背景下产生的，正所谓现象先于理论， 制度形成的逻辑，更多是历史性的，并不是像有些学者所说的是共时性的。强制 性规定早在第二次世界大战之后就随着福利国家的兴起，国家针对消费者和劳动 者保护的加强，一些特殊的法律规定的出台，这些非纯粹的公法，亦非纯粹的私 法，亟需带有强制性的规定展现它应有的作用。此外，伴随着凯恩斯“国家干预主 义”理论的提出，反对无限制的自由，开始逐渐对社会生活中的各个领域进行干预 和控制，限制私人经济的往来，扩大政府的调控手段，国际私法领域中的国际经 贸往来关系同样包含在其中，试图通过各种国家政策来主导经济生活，从而缩小 贫富差距，解决劳资矛盾，国际私法就是随着这种“干预”发生变化，国家赋予 某些特殊的法律规定以强制性效力，确保本国的利益的实现，有力的维护本国的 司法主权，从而调整社会关系的不平衡，对这种具有强制性效力的法律规定以“强 制性规定”的形式展现出来。 全球化经济的膨胀，各国对于涉外民商事关系的管理更加严格，对生产、交 易、消费都加强了控制，私法公法化已经成为了一种趋势。对于关系一国的政治、 经济、国家安全等重要领域各国均制定了很多强制性规定来维护本国的司法主权， 我国也不例外，制定了例如外汇管制法、反倾销条例、消费者权益保护法、环境 保护法等等。强制性规定起源于19世纪，当时德国的的萨维尼提出“法律关系本 座说”，此后希腊的学者弗朗西斯卡基斯提出“直接适用的法”，再到20世纪强 制性规定被介绍到中国，引起了国内包括韩德培、李浩培等国际法学家的研究热 潮，使强制性规定逐渐的成熟起来，并被更多的学者和立法者重视。 我国2011年4月1同生效的《中华人民共和国涉外民事法律关系法律适用法》 (以下简称为《法律适用法》)，其中第四条规定： “中华人民共和国法律对涉 外民事关系有强制性规定的，直接适用该强制性规定。”这是我国的国际私法领 域初次以“强制性规定”这样的表述规定在法律条文当中；2013年1月7日《最 万方数据 黑龙江大学硕士学位论文高人民法院生效的的关于适用中华人民共和国涉外关系法律适用法若干问题的 黑龙江大学硕士学位论文 高人民法院生效的的关于适用中华人民共和国涉外关系法律适用法若干问题的 司法解释(一)》(下文所称的司法解释(一)即为这里所指)的出台，对强制 性规定的范围给予确定性的指引，以不完全列举的方式列举了六项属于强制性规 定的内容，其中包括：涉及劳动者权益保护的：涉及食品或公共卫生安全的；涉 及环境安全的；涉及外汇管制等金融安全的；涉及反垄断、反倾销的。几种列举 方式为司法者提供一定的适用依据。我们应当对强制性规定制度进行深入地研究， 进而使其在国际私法领域中发挥积极作用，保证国家重大方针政策得以实现，弱 势群体的利益得到更好的保护，维护社会的公平正义。 二、文献综述 (一)国内的研究现状 学科是以独立的调整对象和足够的调整方法作为独立标志的。∞国际私法不同 于国际公法和国际经济法，它包括冲突规范、国际民商事程序规范、国际统一实 体规范、外国人民事法律地位规范以及强制性规定。国内研究现状关于强制性规 定有许多种名称，在2011年4月1日中国涉外民事关系《法律适用法》中明确提 出强制性规定以前，大多数是用“直接适用的法”，理论上，认为二者有相同的涵 义和作用。综合国内目前的研究文献，强制性规定理论大体上可以分为以下几个部 分： 1、关于强制性规定之概念的界定。韩德培教授第一次提到“直接适用的法 这一称谓出现在《国际私法的晚近发展趋势》一文中，在此之后，他在荣获2002 年全国普通高等学校一等奖的《国际私法》第52页中介绍了希腊国际私法学家弗 朗西斯卡基斯的“直接适用的法”的含义，而后学者们根据各自的理解对其作出 了各种不同的概念界定，例如强制性规定、警察法等；徐东根对强制性规定的适用 对象作出了说明；柯泽东先生对强制性规定作出了广义和狭义之分。 2、强制性规定与其他类似概念的比较及其性质。我国理论界关于强制性规定 的性质，仍然没有统一的定论，主要的争议在于强制性规定属于实体规范还是冲 ①王晓玲等．《海峡两岸经济合作框架协议》学科属性探究【