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商事信托制度在现代的发展 【内容提要】商事信托制度发端于英美法系，在现代 市场经济中得到了广泛的应用。这一制度以资产为核心， 以信用为基础，是以权利主体和利益主体相分离为特点的 现代财产管理制度，具有破产隔离功能、规避税负功能、 制度设计灵活、信义义务标准更为宽松等优势。随着贸易 全球化的发展，商事信托制度在大陆法系国家也得到了较 快发展。与发达国家相比，我国商事信托制度无论在立法 规则还是市场角色方面，都还存在着较大差距。 【关键词】商事信托制度、发展趋势、制度优势、主 要类型、立法借鉴 一、商事信托在现代经济中的地位及其发展概况 商事信托概述 商事信托是一个所指相当广泛的概念，其与美国的 Business Trust 并不相同。在美国，Busine ssTrust,的含 义非常有限，它特指以信托形式组织起来的一种自愿的联 合体，基于当事人之间的信托契约而成立，以区别于依照 法律规定而成立的企业组织。美国商事信托(BusinessTr ust)的典型代表是1940年代的麻州商业信托(M ? B ? T)。而 本文所说的商业信托，则是在广义上使用这一概念，用来 概括指代那些具有私益性质、由具有商人身份的主体担任 受托人的信托。 信托法律制度属于英国的本土设计，它起源于英国中 世纪的用益制(Uses),最初只用于家庭财产的跨代移转， 目的在于规避当时封建法律对财产转移所加的种种限制与 负担。因此在起源上，如英国著名学者Bernar dRudden所 指出的那样，信托的本质只是一种赠与(gi ft),其以时 间为主要构成因素，并受制于一定的管理制度，［1 ］产业革 命以后，英国的资本实现了极大增长，为了给这些资本寻 找出路，商业信托便适时产生了。因此，在十九世纪初时， 英国工商界兴起了海外投资热，商事信托制度就是资本所 有者投资的方式之一，当时的具体做法是：通过签订信托 契约而将资本移交给律师并委托其代为投资；对投资所生 的利润，除有关的手续费由律师从中扣除之外，其余部分 全部由他们获取。这也是商业信托的最早形式。由于律师 兼营信托业务有许多不便，为了方便商人在海外投资并维 护其利益，英国政府财政部于18 63年成立了历史上第一家 信托投资公司一国际财政公司，从此英国便出现了专营商 业信托的行业，商业信托也借此得到极大的发展，并逐渐 成为一种国际性的制度。［2］商事信托自从独立战争之后引 入美国，由于在政策上一直受到保护，其在美国的发展反 而比其母国英国更为成熟。无论在法律上还是功能上，美 国的商事信托制度一直引导着各国商事信托制度形成和发 展的趋势。 商业信托在现代市场经济体系中的应用非常广泛，由 各国立法(在美国也包括州法)颁布的特别立法中规定的各 种商业信托的具体类型都可以归结到商业信托的范畴之中， 包括了不动产投资信托(RE ITS)、金融资产证券化(FASITS)、 特殊目的信托(Sp ecialPurpo seTrust，SP T)、信托型共同 基金等类型，除此之外，还包括各种信托契据(T rustlndent ures、Deeds ofTrust)。可以说，在目前的法 律框架下，信托制度己经成为诸多财产制度中惟一可以连 接和沟通资本市场、货币市场和产业市场的制度。 现代商业信托的典型构造表现为：信托人出于某种自 益或他益目的而将一定财产移交给信托公司这一特殊的以 信托为营业的受托人，或者有关国家机关出于使某人获益 之目的而使一定财产被指定移交给这类公司；信托公司按 照有关的信托行为或国家行为的规定，并根据商业活动的 一般规则来对该项财产进行管理或处理，并将由此所得的 信托利益交付给信托人本人或由该人或有关国家机关所指 定的其他人。 商事信托法的本质 本文认为，可以将现代社会中商事信托法的本质作出 如下两个方面的概括： 第一，商事信托关系在本质上应属于财产权关系(prop ertyright)而非契约关系(con tractright )。在英美财产 法理论上，有关信托本质的财产权说和契约说的争论 一直存在。英美法传统上将信托作为财产法的一个分支， 但最近有学者提出，由于信托法旨在建立信托关系的三方 当事人(委托人、受托人和受益人)之间的关系，其与第三 人利益合同非常相似，很难将二者在功能上区别开来，因 此应将其认定为合同法而非财产法的组成部分。［3］如果仅 将信托法的功能局限于信托关系内部，这种认识不无道理， 但如同美国学者Henry HansmannUg oMattei所指出的那样， 现代社会中信托法在功能上与财产权制度更为类似，信托 法最为重要的贡献在于，它为那些向债权人设定抵押的资 产分割(a ssetpartit ion)提供了便利，［4］即信托法律关 系不是单纯为了协调委托人、受托人和受益人三方之间的 关