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商鞅厚赏重刑的法经济学分析 中图分类号：D9文献标识码：A文章编号: 1008-925X(2011)05-0145-02 摘要：厚赏重刑是商鞅的一个法律思想的核心内 容，以往的理解都局限于执法严厉、刑无等级等表面 现象，有的学者有深入研宄但从我国传统文化以及思 维方式入手很难说明厚赏重刑能发挥巨大实际作用的 原因是什么。本文希望通过使用法经济学的一些基本 原理对厚赏重刑进行分析，进而对商鞅的厚赏重刑思 想在新的视角下进行解读。 关键词：商鞅厚赏重刑法经济学商君书 一、商鞅与商君书简介 商鞅，战国中期人，卫公的同族，因而称为卫革央 或公孙鞅。曾在魏国做过中庶子，后来到秦国，辅佐 秦孝公变法。他是历史上一位杰出的政治家、思想家、 军事家，也是法家的著名代表人物。商鞅变法革新了 秦国的整个社会制度，为秦始皇统一中国奠定了基础。 秦孝公将商於十五邑封给他，号商君，因而又称他为 商鞅。孝公死，惠王立，车裂商鞅尸身，并灭了他全 家。（详见《史记-商君列传》）。 《商君书》原有二十九篇，现存二十四篇，旧题 “商鞅撰”，但其中有商鞅以后的别位法家的作品，可 以说是商鞅与别位法家的遗著汇编。《商君书》是法家 的一部重要著作，是我国文化遗产中的一部珍贵古籍。 全书比较完整的阐述了商鞅的思想，以及变法后秦国 治国的主要思想，也记载了秦国一些政治与军事制度， 又描述了商鞅与旧贵族之间关于变法的斗争事迹。总 之，这部书是研究商鞅以及法家思想的一部重要著作。 《商君书》古本颇多，笔者主要以中华书局出版的《商 君书注译》和《商君书》作文研宄商鞅思想的文本资 料。 二、商鞅的厚赏重刑观 首先需要说明的是赏和刑都是法的内容，并不是 说刑由法规定而赏则出自国君“夫赏者文也，刑者武 也。文武者法之约也”一。一般人只注意到“刑无等 级”而忽略了 “赏不遗匹夫”，赏和刑是法中最基本两 个方面，其内容都由法明确规定，只因为调整的社会 关系不同而冠以不同的名称。 重刑主要包括以下三个内容： 1、 轻罪重罚。商鞅认为，“行刑，重其轻者，轻 者不生，则重者无从至亦”，“行刑，重其重者，轻其 轻者，轻者不止则重者无从止亦”。一般将这句话理解 为轻罪重罚，并将重罚直接等同于严厉或是残忍的自 由刑或身体刑。重罚到底是什么含义详见下文。 2、 刑重而必得。“必得”指必定将罪犯绳之以法。 “刑重而必得”建立在轻罪重罚的基础上，“为奸邪、 盗贼者死刑，而奸邪、盗贼不止者，不必得”。商鞅认 为刑不在重而在其“必得”，虽有重刑但如果没有使罪 犯必定被绳之以法，在实效上并不能阻止犯罪发生。 对于实现“必得”商鞅提出“治国之制，民不得 避罪”，只要有罪就必受处罚。首先，刑无等级。商鞅 从罪犯的社会地位、身份、功劳、人品、与执法者的 关系等多个方面说明无论任何人只要违反法律就必须 要受到应有的处罚。“其次，不宥过，不赦刑。即不宽 恕人们的罪过，不赦免应有的处罚。如果“刑人复漏， 则小人辟淫而不苦刑，则侥幸于上以求利”。 3、 刑用于将过。“将过”主要指犯罪着手实施之 前的犯罪预备阶段。商鞅认为设立重刑的目的是“重 刑连其罪，则民不敢犯。民不敢犯，则国无刑民”。据 此，商鞅实际上将今天所说的犯罪预备等同于犯罪并 施以相同的处罚，同时专门设立了 “告奸重赏，不告 重罚”的制度防止犯罪预备的尝试。 厚赏主要包括以下三个内容： 1、民好利而设赏。商鞅从他人性好利的观点出发 认为“人生而有好恶，故可以治”。赏的功能一是“助 禁”，一是“劝功”。刑阻止人们为一定行为，赏引导 人们为一定行为，两者并用就可以对人的行为进行调 控。 2、 赏厚而信。这与刑重而必得基于相同的出发点。 厚，指通过赏能获得很多收益，比如“得甲首一者， 赏爵一级，益田一顷，益宅九亩，一除庶子一人，乃 得人兵官之吏”。信即“赏不遗匹夫”，“人主能使民信 此如日月，则兵无敌亦”。 3、 民之所欲万，利之所出一。“一”即统一、专 一。商鞅认为人们所求的“利”是多种多样的，国家 没有办法做到针对每种“利”来安排赏，要用赏来引 导行为必须使人们所求之“利”只能通过一种渠道获 得，“塞私到以穷其志，启一门以致其欲”，商鞅将“一” 归于农战，无论人们求各种“利”都只能通过重农重 战获得。 4、 刑九赏一。这是就刑赏的适用对象和范围而言， 是刑和赏之间数量关系的对比，其目的是突出赏之厚 和刑之重。刑的适用范围广，凡是不利于农战的行为 都属于刑的对象，赏仅仅用于重农重战。刑九赏一并 不是说刑重而轻赏。 商鞅的厚赏重刑是建立在其“人性好利”的基础 上，目的是“以刑去刑”。赏鼓励人们为一定行为，刑 阻止人们为一定行为，两方面共同作用下国家对人的 行为实现有效的引导，既预防了犯罪发生，又使重农 重战的国策贯彻落实。 三、厚赏重刑的法经济学分析 “人在其生活目的