用工风险分析及规避.pptVIP

用工风险分析与规避 前 言 近年来随着《劳动合同法》的实施，及劳动者法律意识的增强，劳动争议案件逐年增加，为了理清事实劳动关系及劳务用工关系，对法律规定及条款进行学习，通过案例理解事实劳动关系、劳务关系以及工程项目实施或分包方在施工中会雇佣的劳务人员与我公司的法律关系是什么？我公司对这类人员或分包方存在什么样的权利义务，如何规避施工中或合同履行中的风险，如何实施我们公司的劳务用工管理体制。 目 录 第一部分：事实劳动关系 一、何为事实劳动关系； 二、事实劳动关系的认定要件； 三、事实劳动关系的认定证据； 四、事实劳动关系的举证责任； 五、事实劳动关系的法律后果； 六、事实劳动关系的规避。 第二部分：劳务关系 一、项目经理承包的工程施工中雇佣劳务用工法律风险及其规范方法 1、公司员工即项目经理承包工程的法律分析； 2、项目经理雇佣人员与公司形成的法律关系； 3、项目经理雇佣劳务工存在的法律风险 ； 4、如何规避和控制劳务用工的法律风险。 二、工程施工分包给自然人存在的法律风险及如何管理、规范 1、分析分包工程存在问题2、工程分包合同的风险3、规范工程项目分包合同管理4、控制分包合同工程费支付流程 第三部分：案例分析 第一部分：一、何为事实劳动关系 “事实劳动关系”是一种通俗易懂的称谓，类似于人们熟悉的“事实婚姻”，特点都是“有实无名”，前者是有劳动关系的事实而欠缺书面的劳动合同，后者则是有婚姻的事实而欠缺法定的结婚登记程序，而前者则越来越受到法律的严厉保护和规范，保护是针对劳动者的，而规范则是针对用人单位的。在严厉程度方面，《劳动合同法》的规定与以往规定相比，可以说是显著提高。 实践中，事实劳动关系分为两种类型： 一是自始即无合同类，即劳动者与用人单位建立劳动关系时即未签订书面劳动合同，而形成的事实劳动关系； 二是合同过期类，即劳动者与用人单位本来有书面劳动合同，但该劳动合同过期未续签也未终止而形成的事实劳动关系。前种类型在数量上多于后种类型，但多属故意为之，后种类型则多属过失为之，即在不知不觉中形成因而更具危险性，需多加防范。 第一部分：二、事实劳动关系的认定要件 要判断和认定双方究竟是否存在事实劳动关系，关键是要把握事实劳动关系认定的三大要件。根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》的规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列要件的，事实劳动关系成立。这里要注意“同时具备”，即缺一不可。 一是双方主体适格。即用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格。 二是双方存在管理与被管理关系。即用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理。 三是劳动都提供有酬和业务性劳动。即劳动者提供的劳动是用人单位安排的、有报酬的，并且是用人单位业务的组成部分的劳动。 第一部分：三、事实劳动关系的认定证据 用人单位与劳动者之间究竟是否具备上述三要件，空口无凭，要靠证据说话，实践中在此方面有哪些常用且有效的证据呢？有五类证据： 1、工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录； 2、用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件； 3、劳动者填写的用人单位招聘“登记表”、“报名表”等招用记录； 4、考勤记录； 5、其他劳动者的证言等。 除了上述五类证据之外，实践中可以作为证据的还有：1、用人单位与劳动者之间的联络信函（如工作安排通知等）；2、第三方的证言（如接受过劳动者服务的客户的证言等）；3、劳动者向用人单位报销的凭证（如差旅报销凭证、医疗费报销凭证等）。需要注意的是，上述各类证据在认定事实劳动关系时无需同时具备，但它们各自证据效力有高有低，实践中有的单一证据即可一锤定音。案例：李俊峰借款单；北分工资证明。 第一部分：四、事实劳动关系的举证责任 我国法律规定的举证责任的分配规则是：原则---谁主张，谁举证；例外---举证责任的倒置。“谁主张，谁举证”已经为社会所广泛知晓，但“举证责任的倒置”这一例外则更需要特别关注，否则就会被“谁主张，谁举证”这一常识所误导而承担举证不能的不利后果。 所谓“举证责任的倒置”是指由法律规定的、当事人对自己的主张不需举证，而由对方当事人举证的举证责任分配规则。举证责任倒置法是法律对弱势方当事人的倾斜保护，在劳动法体系中较多见，比如一个非常重要的规定是《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问