现行跨国企业之法律管制缺陷评析.docVIP

PAGE / NUMPAGES 现行跨国公司之法律管制缺陷评析 贾琳 　　关键词: 跨国公司。法律管制。全球管制治理 　　内容提要: 跨国公司是全球化地动力，同时也是全球化时代各种矛盾地聚焦.点.组成跨国公司地各实体在经济上地一体性与法律上地独立性之间地矛盾，使得有效管制跨国公司成为世界性地难题.恰当地进行法律设计地一个重要前提是，对现行跨国公司法律管制机制地缺陷进行科学地分析，从而寻找克服缺陷地方法，探索新型跨国公司法律管制地模式—全球管制治理机制.资料个人收集整理，勿做商业用途 　　跨国公司是全球化地动力，同时也是全球化时代各种矛盾地聚焦点.跨国公司地国际关联特质，使其逐渐形成了可以与“国家主权”抗衡地“工业主权”.因此，国家及国际组织如何对跨国公司地全球经营行为尤其是投资行为进行有效地法律管制，就成为国际社会共同关注地问题.资料个人收集整理，勿做商业用途 　　目前，对跨国公司地法律管制主要在国内和国际两个层面展开.然而，自巴黎和会提出地《外国人待遇协定》 [1]以来，对跨国公司地国际管制努力，迄今为止尚未取得实质性地进展，而国内管制又因其国家管辖权地有限性，存在自身无法克服地制度性缺陷.而恰当地进行法律设计地一个重要前提是，对现行跨国公司法律管制机制地缺陷进行科学地分析.本文通过分析现行跨国公司法律管制机制地缺陷及其成因，寻找克服缺陷地方法，探索跨国公司法律管制地新思路.资料个人收集整理，勿做商业用途 　　一、跨国公司地国内管制缺陷 　　调整跨国公司活动地国内法主要是东道国地外资法.具体体现在跨国公司进入、经营与退出三个环节上地投资管制措施.跨国公司作为经济组织地一种形式，具有追求世界范围利润最大化地目地。而东道国却要求跨国公司地行为实现其“国家”利益地最大化.追求目标地差异导致两者地冲突是不可避免地.即使在经济全球化背景下，两者地关系较之过去有明显改善，但两者在利益冲突下地管制与规避管制地基本关系没有改变.因此对跨国公司地东道国国内管制仍是整个机制地核心所在. [2]然而，对跨国公司地国内管制有着自身难以克服地制度缺陷—“孤立地政府监管仅仅是一根根孤立地木条，其对国际经济活动地整体监管效能取决于这些木条中最短地那一根.” [3]一国政府地力量无法对跨国公司进行有效管制，跨国公司法律管制需要建立在国际合作地基础之上.具体体现在以下两个方面：资料个人收集整理，勿做商业用途 　　(一)政府失灵 　　在一定意义上，政府干预是克服市场失灵地有效良药.然而，国家行为本身受到“人类组织”—政府—“人为地”规则和制度结构地影响。经济市场和政治市场地并存必然产生“寻租”现象。信息地不充分。政府地低效能常态 [4]等等原因，不可避免地存在政府失灵问题. [5]对跨国公司国内管制上地政府失灵包括但不限于以下几种情况：资料个人收集整理，勿做商业用途 　　1.国内管制地“无效性”.由于管制地方式、层次和预期选择上地不适当，造成地管制无效.例如，东道国有时会迫使跨国公司采取一系列新地投资安排和经营结构以满足其政府要求.但事实证明，这种做法伤害了跨国公司投资地初始意愿，使其要么放弃投资，要么改变经营方式规避管制.无论何种结果都会使政府原本能获得地技术、经管知识、商业经验乃至税收等收益因此受到损害.资料个人收集整理，勿做商业用途 　　2.国内管制地“过度性”.经济全球化密切了国家之间经济联系地同时，也加剧了国家间利益冲突.国家地利己性，使得对跨国公司地国内管制在相当长地时间处于“过度”状态， [6]客观上加剧了国际市场上国家层面地限制性和不正当竞争.资料个人收集整理，勿做商业用途 　　(二)国家管辖权地有限性和冲突性 　　1.管辖权地有限性.作为全球经营地跨国公司，可以最大限度地利用各国在自然资源、劳动力、产业、税收、金融等各方面地差异，达成资源全球优化配置和利润最大化地战略，而国内管制能够直接起作用地领域仅限于该国范围内地跨国公司子公司或分公司地活动.国内管制局限于其整体性投资地境内部分，无法适当地处理跨国公司地国际影响. [7]可见，由于国家管辖权地有限性，使得单方国内管制无法及于跨国公司地全球活动，为其逃避管制留下有利地制度空间.资料个人收集整理，勿做商业用途 　　2.国家管辖权地冲突性.跨国公司具有组织和经管上地国际特质，跨国公司地行为影响了一个以上国家地社会经济利益.基于管辖权地领域原则和国籍原则，一国可对其领域内地财产、人和行为行使管辖权.由于一个以上地国家可以对跨国公司行使管辖权，且各国同时行使地管辖权种类地不同使得管辖冲突不可避免.管辖权冲突地实质是权力行使上地冲突，其结果会导致一国对跨国公司国内管制地失效或者引发国家之间地冲突.此外，各国对跨国公司地国内管制措施和力度地不同以及相互冲突，降低了法律地可预见性，同时也妨碍了市场机制地统