行政法与行政诉讼法（第六版）第四章行政行为.ppt

（二）行政指导的特征 1.行政指导的非强制性。 即相对人对行政指导服从的任意性。 2.行政指导的事实行为性。 行政指导采取指导、劝告、建议及其他不具有法律强制力的手段，行政机关和相对人之间不产生任何法律意义上的权利义务关系，不发生任何法律效果。 3.行政指导的能动性。 4.行政指导关系中行政机关的优越性。 （三）行政指导的是非功过 行政机关只要采取行政指导的形式，就可以不受法的拘束，在自己所掌管的范围内机动地把握行政需要的变化，补充法律的不完备。 行政机关灵活自如地采取随机应变的对应措施，在经济行政领域中，根据形势的变化，对有关企业进行经常性的适当而妥贴的行政指导，对于避免经济资源的不合理配置，发挥着不可估量的巨大作用。 行政指导，特别是法定外的行政指导，由于不受任何法的制约，完全依据行政机关的判断，有时难以明确责任的所在，有时甚至因行政机关的恣意专横而导致损害相对人权利和利益的结果发生。 （四）关于行政指导的法律救济 1.行政指导的法律根据 2.实施行政指导的条件 （1）行政指导必须是属于该行政机关的组织法上的权限的事项 （2）行政指导也要服从法律优先的原则 （3）行政指导是要求相对人进行任意协助的作用 （4）当行政指导的要件由法律规定时，行政指导的权限自身受法律制约 3.对行政指导的救济途径 扩大行政诉讼等救济途径，充实和完善救济程序，比要求行政指导有法律根据更有意义。 当由于行政指导蒙受意外的损害时,除通过行政诉讼进行救济外,还必须允许提出国家赔偿请求。 但是,是否服从行政指导,毕竟是相对人的自由,因而受到损害不能一概归责于行政指导。在损害赔偿的实际中,因果关系的成立也很难得以承认。 十二、行政合同 （一）行政合同的含义和特征 行政机关为实现行政目的，与行政相对人之间基于相反方向的意思一致而缔结的契约，称为行政合同，或称为行政契约。 1.行政合同的当事人中必须有一方是行政主体 2.行政合同的内容是执行公务 3.行政合同条款中规定私法以外的规则 4.行政合同受特殊法律规范调整 5.行政合同实行特定管辖制，一般应由行政法院或行政庭管辖 （二）行政合同的几种分类方法 1.根据行政关系的范围不同，可以分为内部合同和外部合同 2.根据合同内容的不同，可以分为承包合同、转让合同和委托合同 3.其他分类方法 （1）根据合同是否具有给付内容，将行政合同分为有金钱给付内容的合同和无金钱给付内容的合同。 （2）根据行政机关的职务范围不同，将行政合同分为各种专业管理合同，如工业管理行政合同、交通管理行政合同等。 （三）我国行政合同的具体表现形式 1.土地有偿出让、承包合同 是指国家以土地所有者的身份将土地使用权在一定时期内让与土地使用者，并由土地使用者向国家支付土地使用权出让金的合同行为。这是对土地进行有效管理的重要方式。 2.全民所有制工业企业承包、租赁合同 3.粮食定购合同 4.公共工程合同 5.政府采购合同 6.BOT政府特许经营合同 7.其他几种行政合同 （1）人事聘用合同 （2）科研合同 （3）计划生育合同 （四）行政合同当事人的权利义务 1.行政主体的权利和义务 行政主体的权利主要表现在如下几个方面: （1）选择合同相对一方的权利 （2）对合同的履行具有监督、指挥权 （3）单方面变更或解除合同的权利 （4）对不履行或不适当履行合同义务的相对人有制裁权 行政主体的义务主要表现在以下几个方面: （1）依法缔结合同的义务 （2）依法履行合同的义务 （3）按照合同规定给予合同相对一方当事人以优惠或照顾的义务 （4）给予相对一方当事人以损失补偿的义务 （5）按照合同规定支付价金的义务 2.相对一方当事人的权利和义务 相对一方当事人的权利主要表现在以下几个方面: （1）取得报酬权 （2）损失补偿请求权和损害赔偿请求权 （3）因不可预见的困难造成损失时的补偿请求权 相对一方当事人的义务主要表现在按照合同规定的条件和期限认真履行合同;接受行政主体的监督、指挥以及依法实施的制裁。 （五）缔结行政合同的原则 1.必须有法律根据或者明确的法律授权 2.不超越行政权限 3.基于行政需要 4.内容必须合法 5.竞争原则和公开原则 6.书面主义原则 （六）行政合同的缔结方式 1.招标 2.邀请发价 3.直接磋商 （七）行政合同的履行