论证券交易所与会员公司的法律关系.pdfVIP

论证券交易所与会员公司的法律关系 ——两者关系法律构造的问题点 朱慈蕴 清华大学法学院 教授 　　关键词 : 证券交易所/会员公司/证券法/财产关系/管理关系 　　内容提要 : 证券交易所与会员公司的关系,应以证券交易所的法 人地位为核心,向两个方面展开:一是明确两者之间的财产关系,即确 认证券交易所的独立财产权利,划清两者之间的财产界线,而不是如 证券法所规定的那样,将 “积累”归会员所有;二是明确两者之间的管 理关系,即揭示其自律性和管理的理论基础与法律基础。 　　一、引言——实践中提出的问题 　　我国的证券交易所制度是在经济体制改革中应运而生的,它为我 国公司制度和整个证券制度的发展作出了贡献。但是,在它的发展中 也出现了一些值得注意的问题,尤其是证券交易所和会员公司 (以下 简称会员) 的关系问题。这些问题主要是: 　　 (1) 依照《证券交易所管理办法》的规定,证券交易所是不以营 利为目的的“会员制事业法人”。 [1] 《中华人民共和国证券法》(以 下简称《证券法》) 颁布之后,该办法并未失效。因此,行政法规对证 券交易所地位的定性仍然有效。然而,将 “会员制”与 “事业单位法 人”结合在一起,无疑是对《中华人民共和国民法通则》(以下简称《民 法通则》) 中法人制度的一个挑战。 　　 (2) 法律、行政法规虽规定证券交易所是会员制单位,但现实生 活却已偏离了法的规制,其会员并没有缴纳会员费,以致人们在探讨 是否将交易席位费抵作会员费。 　　 (3) 证券交易所作为独立的法人单位,其财产权如何形成? 证券 交易所在运营中接纳了若干项费用,其中哪些构成证券交易所的财产, 哪些仍然是会员的? 　　 (4) 证券交易所作为会员制事业单位法人,如何实现自律与自治? 证券交易所管理会员和会员接受证券交易所管理的基础是什么? 　　这些问题集中起来,即如何认识证券交易所与会员公司之间的法 律关系? 这是《证券法》实施和证券市场运作中不容回避的根本性问 题。本文试就证券交易所和会员关系法律构造的问题点作些探讨。 　　二、证券交易所与会员公司的财产关系 　　在我国,证券交易所作为为有价证券的集中竞价交易提供场所和 服务的非营利性事业单 位法人,其与会员公司之间的财产关系可以 民法为基础在以下两个方面加以考察:一是证券交易所作为会员制事 业法人与作为会员的证券公司之间的财产关系,主要包括:会员费的 文章来源：中顾法律网 上网找律师 就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题 交纳,交易所财产的法律性质,交易所财产的占有、使用与支配权利的 行使,交易所收益积累的归属及支配权利等。二是证券交易所作为证 券集中竞价交易场所的提供者与作为证券交易参加者的证券公司之 间的财产关系。根据法律规定,证券公司直接参与证券交易 (包括自营 业务与经纪业务) 必须取得证券交易所的会员资格,但是在取得会员 资格之后,证券公司还须根据交易所章程和有关证券交易规则向交易 所交费申请取得交易席位、交纳有关证券交易的费用 (如清算交割费 用) ,并在证券交易所及其清算结算机构建立交易清算保证金帐户等。 　　在上述考察的基础上,我们可以从以下几个方面对证券交易所与 会员公司之间的财产关系作进一步的探讨。 　　 (一) 证券交易所与会员公司的分离 　　无疑,证券交易所作为会员制事业法人,其会员公司是其成立的 基础。就这一意义而言,会员制事业法人证券交易所具有社团法人的 性质。 [2]没有会员公司,不可能有会员制的证券交易所。但是,会员 制的证券交易所一旦成立,即成为一个独立的事业单位法人。它的特 征是组织本身相对于成员而言具有高度的独立性。这种独立性通常表 现在下列四个方面:“不存在与成员相关的解散事由,诸如某个成员 死亡、破产或宣告终止;成员可以更换;对于决议,适用多数票通过原 则,而不适用全票通过原则;由机关负责对外代表,机关成员也可以由 法人成员以外的人充任 (所谓 ‘他营机构原则’,Fremdor Ganschaft) 。” [3]这种独立性,突出地反映为证券交易所与会员的分离: 　　第一,证券交易所是区别于会员的主体。证券交易所作为事业单 位法人,其最高意思由全体会员组成的会员大会决定,其日常决策由 理事会作出,并由法定代表人(总经理) 对外表示其意思,代表其活动。 因此,证券交易所具有民事权利能力和民事行为能力,能以自己的名