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劳动合同法律问题研究 【内容提要】 劳动合同是调整劳动关系的基本法律形式。 各国对劳动合同的法 律属性有不同的定位， 本文划分了三种主要的类型， 并重点分析了我国劳动合同的性质， 指 出劳动合同应独立于民事合同， 应扩大劳动合同的适用范围。 现实中大量存在的事实劳动关 系与劳动合同法律的适用有关， 只有完善劳动合同立法， 才能有利于解决事实劳动关系存在 的问题。而劳动用工制度的变化导致新类型劳动合同纠纷增多， 《劳动法》对其的调整已力 不从心。对于违约金条款、劳动合同与雇佣合同的区别、 事实劳动关系、劳动合同的单方解 除、劳动合同的实际履行问题，我国现行法律、法规未规定或者规定并不明确，对此，本文 通过上述问题的分析，提出了个人的一点意见，以求抛砖引玉。 【关键词】劳动合同 雇用合同 违约金条款 事实劳动关系 一、劳动合同的历史类型以及法律属性 劳动合同的法律属性， 与其所调整的劳动关系的法律本质有着密切的联系。 从历史上看， 劳动合同在各国法律体系中的定位， 随着各国社会经济的发展、 法律思想的变化以及采取的 社会政策的不同而发生了很大的变化。 起源于英国、 其后及于西欧大陆的工业革命带来了劳动关系的普遍化和大众化， 使得调 整劳动关系成为各国法律的重要内容之一。 19 世纪以前，劳动关系的法律调整一直沿用罗 马法的体系。 罗马法关于劳动给付关系是置于租赁关系中的， 当时的租赁关系分为物的租赁、 雇佣租赁和承揽租赁，劳动力雇佣完全被作为财产关系来调整。 1804 年的《法国民法典》 从体例到内容都继受了罗马法。 《法国民法典》第 1710 条规定：“称劳动力租赁者，谓当事 人约定，一方为他方完成一定的工作，他方约定支付报酬的契约。 ”继法国民法典之后，在 相当长的一段时间内， 对劳动关系的调整都置于劳动力的租赁之下， 如此规定， 尽管劳动者 人格是独立的， 可以自由决定与任何的雇主签订合同， 表面看来是一种非常自由的方式， 可 以随时签订， 也可以任意解除， 双方权利义务的内容完全取决于当事人在合同中的约定， 也 不会产生其他任何的附随义务， 如雇员的忠实义务和雇主的照顾义务等。 但是， 由于劳动者 和雇主所处的经济上的不平等地位， 在没有任何社会保障的前提下， 劳动者只能通过提供劳 动才能获取必要的生活资料， 在订立雇佣合同时， 往往是被迫接受雇主所提供的工资报酬和 劳动条件。 因此，合同自由实际上是雇主的自由， 除法律上强制性禁止和限制之外，雇主可 以任意地使用和处分作为商品的劳动力。 在这种情况下， 劳动者的生命和健康是得不到保障 的，故有人把雇员的合同自由称为“小鸟的自由” 。 19 世纪末以来，随着社会的发展，劳工问题成为各国政府关注的社会问题，许多国家 开始加强劳动立法， 并逐步推行社会福利的政策。 各国对劳动关系的法律调整开始摆脱了传 统民法关于劳动力租赁的规定，对劳动合同的法律属性的定位上，开始出现多元化的发展。 概括起来，主要有以下的几种立法类型： 1、劳动合同完全取代雇佣合同，仍然在民法典中规定。代表者如瑞士。 1911 年公布实 施的《瑞士民法典》最初也是将劳动合同作为雇佣合同的一种来规定的。 1971 年瑞士对其 民法典中的债法进行了重大的修改，将其中雇佣合同一章改为劳动合同，条文从原来的 44 条扩大到 121 条，为民法典中以“劳动合同”取代“雇佣合同”之创举。落伍的雇佣合同概 念从此由民法中消灭，具有浓厚社会连带色彩的劳动合同正式成为民事普通法的一部分。 2、将劳动合同作为雇佣合同的一种， 由民法典来规定。代表者如德国。 德国 1900 年实 施的《德国民法典》 中，雇佣合同被视为劳动合同的上位概念， 从而将劳动关系看作是一种 纯粹的给付交换关系。 《德国民法典》第 611条至 630 条关于雇佣合同的规定构成了雇佣合 同和劳动合同的基础。 2001年 1 月 1 日以来对民法典的修订涉及第 611条至 630 条的规定 主要是基于劳动合同的特殊性而要求对一般劳动条件进行监督。德国还颁布了许多特别法， 如工资给付法、工作时间法、休假法、解雇保护法、职业母亲保护法等，以进一步规范劳动 关系。 3、劳动合同作为劳动法内容来规定，劳动合同脱离于民法典。代表者如法国。法国自 民法典颁布后一直将劳动关系作为劳动力租赁来规范， 20 世纪以来，随着劳动法观念的形 成和发展，法国将雇佣关系法从民法中分离出来，规定了独立的《劳动法典》 ，该法典共分 为 9 卷 990 条，其中第一卷关于雇用的规定主要规定了劳动合同， 具体内容包括劳动合同的 订立、合同形式、合同效力、合同期限、合同的终止、解除和经济补偿等。该法典将劳动合 同与劳务合同作了明确区别，涉及劳务合同的内容任可适用民法典。 《劳动法典》第 123 条