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对《劳动合同法》立法的几点认识 姜颖 中国劳动关系学院 《劳动合同法( 送审稿 ) 》在很大程度上吸收了各方面的意见和建 议，在很多方面有所突破和进步， 体现了近年来我国在劳动合同法理 论研究和实践探索的成果， 相信对今后的劳动合同制度和劳动关系的 调整将起到积极的作用。 一、《劳动合同法 ( 送审稿 ) 》的突破 《劳动合同法( 送审稿 ) 》的突破和亮点我认为较突出地体现在以 下方面： 1. 扩大了劳动合同法的适用范围 以往的草案中，劳动合同法的适用范围，多以列举的方式规定， 存在挂一漏万的弊病， 特别是劳动关系是极为活跃的、 变动性较强的 关系。该稿采用了在总则中界定劳动关系， 再运用列举和概括相结合 的方式，将劳动合同适用的主体确定下来。不仅扩大了适用范围，适 应了今后劳动关系的发展， 同时避免了列举无法穷尽的弊端， 最大限 度地将用人单位和劳动者纳入劳动合同法的适用范围中。 2. 肯定了订立劳动合同的口头和行为默示方式 由于劳动法中规定劳动合同只能以书面的方式订立， 导致实践中 大量事实劳动关系无法依法调整， 劳动争议层出不穷， 劳动关系极不 稳定。该稿正视了劳动关系的特殊性， 在第十一条将未订立书面合同 但事实形成劳动关系的视同劳动合同并纳入劳动合同法， 为处理这类 关系，消除这类关系带来的隐患，保护劳动者权益提供了法律依据。 3. 在多方面区分了固定期限劳动合同和无固定期限劳动合同 在固定期限劳动合同和无固定期限劳动合同方面， 该稿作了较大 突破：如合同期限，有固定期限劳动合同的期限最长不得超过三年 ( 第 十四条第三款 ); 合同不同的解除条件， 有固定期限劳动合同作为预见 性很强的合同，要求当事人严格履行， 非经当事人协商一致不得解除。 用人单位在劳动者无过错的情况下可以解除无固定期限劳动合同， 但 不能解除有固定期限劳动合同 ( 第四十二条 ); 合同解除的补偿金的标 准，无固定期限劳动合同每满一年支付一个月工资 ; 有固定期限和以 完成一定工作为期限的劳动合同每满一年支付两个月工资 ; 特别是合 同终止的经济补偿的规定， 有固定期限劳动合同终止， 用人单位未与 劳动者续订劳动合同，应向劳动者支付经济补偿 ( 第四十九条第二 款) 。这些规定对鼓励和促使用人单位签订无固定期限劳动合同，促 进劳动关系的稳定， 防止劳动合同的短期化现象的蔓延具有积极的意 义。 4. 非全日制劳动合同和劳务派遣 非全日制的灵活就业和劳务派遣是近年来发展较快的新型劳动 关系。 以往由于缺少法律规制， 这类劳动关系中的劳动者权益经常受 到侵犯，一些用人单位甚至将劳务派遣作为降低用工风险、 逃避劳动 法责任的形式。 该稿对这两种用工形式作了专章规定， 对于促进灵活 就业，防范用人单位以此侵犯劳动者权益， 以及处理由此发生的劳动 争议都具有重要的作用。 二、 对几个问题的认识 1. 关于劳动合同法的立法宗旨