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河北经贸大学毕业论文 土地承包经营权转让制度研究 绪 论 自 70 年代末家庭联产承包责任制推行以来，我国农村经济体制改 革取得了巨大成功，这得益于以土地承包经营权为主要内容的农村土地 使用权法律制度的初步确立。土地承包经营权这一概念也为越来越多的 学者认同，我国《民法通则》、《物权法》、《土地管理法》、《土地承包法》 也对这一概念及其相关制度先后予以了规范，毋庸置疑，土地承包经营 权及其相关制度在具有中国特色的物权法体系和农民使用土地权利体 系中占据着极其重要的地位。同时，随着社会主义市场经济建设的不断 深入进行，土地承包经营权制度得到了进一步完善，更加注重经济合理 地使用土地，加强了对土地承包经营权流转的规范，建立了土地承包经 营权转让、转包、转租、入股等多种流转方式，最大可能使土地这一重 要的生产资料发挥出最大的效益。土地承包经营权转让作为土地承包经 营权流转方式的重要方式之一，在社会生活中越来越多地出现。 但是，在早期的家庭联产承包责任制基础上建立起的土地承包经营 权制度过分强调了人多地少的基本国情，虽屡经改进但仍对土地承包经 营权的转让予以了较大限制，使得以农户为单位的土地承包经营权不能 得到合理流动，难以产生规模效益，无法与变化的大市场相连接，特别 是在一些经济较发达地区，虽然农业收入对农民已无足轻重，由于土地 承包经营权不能有偿转让制约了农民对土地流转供给的积极性，造成农 民即使抛荒土地，也不放弃所承包的土地的混乱局面。 现行的农村土 地承包经营权转让制度的不规范阻碍了我国农村经济的发展，又造成了 有限的土地资源得不到充分的利用。那么，推进农村土地承包经营权的 流转，规范土地承包经营权的转让机制，实现农业的适度规模经营，已 经成为进一步深化农村改革，推进农村经济市场化和完善农村法制建设 的当务之急。 一、土地承包经营权转让制度的理论基础 (一)土地承包经营权转让的基本概念界定--兼与转包的 1 河北经贸大学毕业论文 辨析 土地承包经营权转让，是指转让方（原承包方）在通过农村土地承 包方式取得物权性质的土地承包经营权有效存在的前提下，在承包期限 内依法将部分或者全部承包地上的物权性质的土地承包经营权转移给 ① 受让方（新承包方）的行为。 农村土地承包经营权转让具有农村土地 承包经营权流转的一般法律特征，它包括：1.农村土地承包经营权流转 必须要以物权性质的土地承包经营权的有效存在为前提；2.不发生农村 土地所有权权属性质和主体种类的变化；3.不改变承包地之农业用途； 4.农村土地承包经营权流转的自愿性；5.农村土地承包经营权流转的契 约性；6.农村土地承包经营权流转的合理补偿性；7.农村土地承包经营 权流转的流出方的特定性（即指承包方）。 土地承包经营权转让除了具有农村土地承包经营权流转的一般法 律特征外，还具有自身鲜明的特征，这些特征通过与土地承包经营权的 转包这一相似概念的比较可以明了。 作为土地承包经营权日常流转过程中常见的两种方式，土地承包经 营权转让和土地承包经营权转包都是土地承包人在获得土地承包经营 权后对土地承包经营权的处分行为，都需要权利收授双方意思的一致， 但其最基本的不同体现在：土地承包经营权的转让是指土地承包经营权 人通过订立转让协议，将自己享有的土地承包经营权依法有偿转移给其 他公民、法人及其他组织的行为，而土地承包经营权的转包则是指原承 包人把自己承包土地的部分或者全部，以一定的条件发包给第三者，由 新承包人向原承包人履行承包合同义务，再由原承包人向原发包人履行 合同的行为。除上述基本概念二者差异还体现在： 其一，原土地承包人在转让与转包行为中的地位不同。 土地承包经营权转让行为中，土地承包经营权转移到新承包人手 中后，原承包人从承包关系中退出，不再履行原承包合同中的任何义务， 也不再享有任何与承包合同赋予的权利，土地承包合同由新承包人与发 包方订立，而土地转包中，转包合同是在原承包方与新承包人间订立的， 原承包人仍需向