晚近国际商事合同法统一化的发展——CISG与PICC之比较.pdfVIP

晚近国际商事合同法统一化的发展—— CISG 与 PICC 之比较 内容提要：《国际商事合同通则》是继《联合国国际货物销售合同公约》之后 的一项重要法律文件，它继承和发展了后者所取得的成果，拓展了适用统一规 范的空间，有利于进一步消除国际经济交往中的法律障碍,促进国际商事活动的 顺利进行。本文在性质、适用范围、书面形式、合同的订立、通知义务、提前 履行、实际履行、合同的效力、合同的解释、合同的内容、合同的履行、合同 的不履行、损害赔偿等方面对二者进行比较，展示在合同法统一化进程中取得 的新成就。 主题词： 合同法统一化 通则 公约 比较 作者简介：张照东、叶勇，大道之行律师所律师。通信地址：福建厦门湖滨北 路振兴大厦六楼大道之行律师事务所，邮编：361012，电子邮箱： falv@8848.net 在国际贸易中，由于各国法律规定不同，在国际经济交往中不可避免地产生法 律冲突，造成国际交往的法律障碍。因此，制定有关国际交往的统一法,促进国 际经济交往的发展,就显得很有必要。 早在1930年，国际统一私法协会(UNIDROIT)就着手拟定一项有关国际货物买卖 统一法，以便协调和统一各国关于国际货物买卖的实体法。1964年海牙会议正 式通过了《国际货物买卖统一法公约》和《国际货物买卖合同成立统一法公 约》。由于这两项公约都未能达到统一国际货物买卖法的预期目的，联合国国 际贸易法委员会(UNCOTRAL)在上述两项公约基础上，于1978年完成了《联合国 国际货物销售合同公约》(United Nations Convention on Contract for the International Sale of Goods,简称 CISG)草案，并于1980年3月10日在维 也纳召开的外交会议上通过了该公约。1988年1月1 日，该公约正式生效。 鉴于进一步发展和完善国际商事惯例的需要，UNIDROIT于1980年成立一个由 来自不同法律文化和背景、具有实践经验的众多合同法和国际贸易法方面的专 家、学者、律师、法官组成的工作组，探求阐述国际商事合同的一般原则。 1994年5月，UNIDROIT理事会在罗马召开的第73届会议上，正式通过了《国 际商事合同通则》(Principles of International Commercial Contracts,简 称PICC)。 本文将对这两个法律文件进行比较，展示PICC在合同法统一化进程中取得的新 成就。 一、总体比较 作为合同法统一化在晚近发展的两大成果，CISG与PICC都是在国际贸易法统 一化的背景之下，通过国际组织有目的、有计划、有组织地进行的法律统一化 的结果，二者关注的焦点都集中在国际商事合同领域，二者的目的都在于减少 国际贸易的法律障碍，推进国际贸易的发展。上述共性，为CISG与PICC的比 较提供了可比性的基础。 1、文件的性质 就法律文件的性质而言，CISG是一项国际条约。作为国际条约，它是国家间的 书面协议，其效力来源于各缔约国间的协议，对各缔约国都有法律约束力。各 缔约国都有义务保证条约在本国的贯彻和实行。对于非缔约国，条约则不具有 法律约束力。 对于PICC的性质，目前学术界尚有争议。有人认为这是一项国际惯例，笔者较 早也持这种观点。但是，经过近两年的思考，笔者认为这种定性是不恰当的。 国际惯例是在国际交往中长期实践而逐渐形成的做法,它本身并不具有法律约束 力，其效力来源于国家认可或当事人的意思自治。国际惯例“是由于各个国家 或者某些国家的类似国际行为形成的。它的特点是长期使用和令人确信具有法 律约束力。”1 一般认为，“构成国际惯例，须具备两个因素，一时物质因素， 即有重复的类似行为；二是心理因素，即人们认为有法律拘束力。因此，国际 惯例一般要经过相当长时间才能逐步形成。”2对比国际惯例的上述特点与构 成要件，PICC的性质显然不能界定为国际惯例，因为：（1）PICC在1994年才 出台，至今不足十年，称不上“长期使用”；（2）各国商人在国际贸易中使用 的国际商事合同一般对法律适用做出了约定，即使未作约定，法院或者仲裁机 构在审理案件时一般也会根据意思自治原则、最密切联系原则、法院地法原则 等私法冲突规则对使用法律做出选择，很少直接适用PICC作为解决纠纷的法律 依据，而且直接在合同中约定以PICC作为适用法律的也不常见，因此在物质因 素上PICC缺乏经常“重复的类似行为”；（3）各国关于合同问题都有历史悠 久的相关法律法规，而且以两大法系为代表的合同法在某些重要问题上存在着 较大分歧，各国对合同法有着自己固有的不同见